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(定稿)毕业论文_刑事-侵犯财产罪-试论司法实务认定职务侵占罪的几个问题

私财物,包括电力煤气天然气等。因此,按照最高法院司法解释的规定和物的观念之扩张理论,无形财产应成为职务侵占罪的犯罪对象。但是,人为知识产权的专利权商报权功作权和商业秘密等,不同于有形财产,也不同于电力热能煤气天然气等无形物,这类无形财产不应作为职务侵占罪的犯罪对象,应根据具体情况以侵犯知识产权罪定罪量刑。三混合刑经济组织公共财产界定党的十五大报告明确指出要按照产权清晰,要责明确,政企分开,管理科学的要求,对国有大中型企业实行规范的公司制改革随着经济体制改革的不断深化,在建立现代企业制度的进程中,各种经济处分并存以及多种经济成分相经混合的状况十分普通,由多个投资主体组成的股份有限公司和有限责任公司等混合型经济组织将取代以国有企业为代表的传统企业类型,在国民经济中发挥越来越重要的作用。改革的深化给刑法学设置了个难题,即如何从混合型经济中正确认定公共财产,对司法实务中贪污罪与职务侵占罪正确界定具有十分重要的意义。对国有公司企业或其他国有单位委派到非国有公司企业以及其他单位从事公务的人员,侵吞本单位含有国有资产的混合型财产,若该混合型财产被认定为公共财产,无疑是成立贪污罪,若被认定为非公共财产,则成立职务侵占罪。对此问题,刑法学界争议较大,参战难统。第种意见认为,公共财产必须以终极所有权为标准。在混合型经济中,必须按国有集体的股份或出资比例认定公共财产。第二种意见认为,国有集体控股企业的财产,应全额认定为公共财产,不控股的企业按股份或出资比例认定。④第三种意见认为,只要有公有资本的混合型经济,就应全额认定为公共财产。笔者认为,应以是否控股和投的职务便利而分别规定为两种不同的犯罪。因此,刑法规定的非国家工作人员利用职务上的便利实施的犯罪,包括了利用从事公务活动之便实施的犯罪和利用从事劳务活动之便实施的犯罪。从刑法对犯罪主体身份的规定来理解。职务侵占罪中,利用职务上的便利,究竟是利用从事公务活动之便,还是利用从事劳务活动之便,我们可以从刑法对该罪犯罪主体身份的规定来加以分析。我国刑法凡是规定利用职务上的便利实施的犯罪,同时对其主体予以明确规定,其目的就在于明确规定该罪的构成要件,也为我们认定利用职务之便的含义提供法律依据。如刑法规定的贪污受贿罪的实施是国家工作人员利用了从事公务果主犯的身份是公司企业或者其他单位人员,那么全案都定侵占罪如果主犯的身份是国家工作人员,应分别定罪,具有国家工作人员身份的定贪污罪,公司企业或者其他单位的人员定侵占罪。最高人民法院关于审理贪污职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释法释号,年月日起施行明确了认定依据,即行为人与国家工作人员勾结,利用国家工作人员的职务便利,共同侵吞窃取骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,以贪污罪犯庭处。行为人与公司企业或者其他单位的人员勾结,利用公司企业或者其他单位人员的职务便利,共同将该单位财物非法占为己有,数额较大的,以职务侵占罪犯认处。公司企业或者其他单位中,不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结,分别利用各自的职务便利,共同将本单位财物非法占为己有的,按照主犯的犯罪性质定罪。因此,在司法实务中,必须根据最高法院司法解释的规定,按照共同犯罪的共同故意共同行为的要件,注意区分主犯与从犯,结合个案来正确定罪处罚。四职务侵占罪的犯罪主体不包括单位刑法原则第五章规定的所有侵犯财产罪,均没有涉及其单位犯罪的问题。根据罪刑法定原则,职务侵占罪的犯罪主体是自然人,单位不构成本罪的主体。二犯罪客体的认定职务侵占罪的客体犯罪客体是为我国刑法所保护而被犯罪行为侵害的定的社会关系。职务侵占罪的客体是公司企业或者其他单位的财产所有权。根据刑法能则第七十条的规定,财产所有权是基于物权而形成的种法律上的物的支配关系。从积极方面理解,表现为所有人依法对自己的财产享有占有使用收益和处分的权利从消极方面理解,表现为独占或排除他人干涉侵夺和妨害的权利。职务侵占罪的犯罪行为正是侵犯了公司企业或其他单位的上述权利,而妄图取得对本单位财物的占有,收用处分等权利。二职务侵占罪的犯罪对象是指本单位的财物。从法律属性上分析,本单位财物不仅指单位所有的财物,而且应包括单位村有的财物,即本单位依照法律规定或契约约定临时管理使用或运输的他人财物。其与侵占罪的区别,后文祥论。从自然属性分析,包括动产和不动产,有形财产和无形财产。司法实务中,难点根据罪责刑相适应的刑法基本原则,

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