机相连的程序商品化的做法因此两个市场建立起来了因 而必须保证程序受到的和充分的法律保护 计算机软件法律保护问题被实践提出来了于是人们提出了各种各样的计算机软件法 律保护建议与方案进行了计算机软件保护立法。有代表性的建议或方案有六十年代联 邦德国奥尔施莱格和美国学者加尔比的注册保护建议方案。 年英国学者森汉提出的版权法模式。世界知识产权组织关于保护计 算机软件的结合了商业秘密法专利法著作权法甚至反不正当竞争法的混合方案。 年美国国际商用机器公司提供给我国的关于暂行以版权法保护计算机软件的建议。年 日本通产省提出的关于制定新的法律程序权法的建议。年德国知识产权法学家迪茨博 士提出的保护计算机软件的邻接权模式建议。经济合作与发展组织的保护计算机软件中的数据的数据保护准则这些保护计算机软件的建议在世界各国以及国际公约中 取得了定的成果世界各国以及国际公约的法律保护模式。 年菲律宾率先把计算机软件列为版权的保护对象其后美国于年英国法国 联邦德国日本等于年相继修订版权法把计算机软件纳入版权保护对象中。时至今日 总体而言世界各国的计算机软件保护模式基本上是版权法模式如世界各主要发达国家美 国英国法国德国加拿大日本澳大利亚等国的立法以及发展中国家的匈牙利印 度菲律宾我国台湾省新加坡等国家和地区的立法当则差不了这么多。这也是由作品表现的多样性和发明的客观性所决定的。 第四人们创造的动机也有所不同创作作品目的主要在于表达自己的思想与情感而创造 发明虽然定程度上也能体现人的人格但主要目的无疑是为了经济考虑。当然这几点均是 相对而言的并非绝对但是其区别却是有价值的它们可能影响制度的设计。 另外从功能上来看发明的主要功能是为产业发展做贡献主要推动人类物质文明的进 步而作品的主要功能则主要是为文化发展做贡献主要推动人类的精神文明的进步。 二著作权模式与专利权模式的制度结构及特点。从保护对象上著作权法保护的对 象是文学艺术和科学作品专利法保护的是发明作品是人的思想或情感的表现大体而 言作品可以分为科学作品如学术论文产品设计图纸等和艺术作品如小说戏剧美 术雕塑等两大类而发明按照日本专利法的规定则是指利用自然规律的技术构思的高度 创造般包括狭义的发明与实用新型有的国家还包括外观设计从保护条件上著作权 法对作品的条件要求是具备独创性在有形介质上固定是有些国家的要求而专利法对发明 的要求是具备新颖性创造性与实用性并且比较具体而严格从权利的内容上著作权 除包括财产权外还包括精神权利而专利权则基本上是种财产权从保护的绝对性上 著作权法对作品的保护的独占性要比专利法弱即他人如果碰巧创作出完全同样的作品只要其是创作的则也会受著作权法保护而专利法则保护唯的发明其他人尽管是独 立作出的只要是同发明也不能使用更不能享有专利权从权利取得上著作权的取 得不象专利权那样要求有严格的手续其权利是自创作完成起自动取得而且其权利维持也 不需要象专利权的维持样支付维持费从保护期上著作权的保护期要比专利权的保护期 长得多从权利限制上专利权般适用于强制许可而著作权则般不适用于强制许可 从制度功能上来看专利法有着促进公开的作用而著作权法则不具这种作用因此专利法 更加有利于技术的传播与应用而著作权法对作品的传播与应用似乎采用了种中立的立场。 从法律的制度结构上看专利权与著作权在保护对象保护条件权利的内容保护的 绝对性权利取得保护期权利限制等方面有着不同的制度安排与设计这些制度安排与 设计的不同使得专利权模式与著作权模式在功能价值取向效率等方面均有所不同在 功能与价值取向上专利法以刺激更加优秀的技术的开发与公开笔者为手段达到促进 产业发达的目的与此相反著作权法以发展多样性的文化为目的不过分考虑产业政策 在制度效率上专利法需要登记和权利维持费制度的交易成本较高适宜于价值较高的物 品而著作权法则相反 专利权模式与著作权模式所调整的物品的状态的不同决定了其在制度安排与设计以及两 种模式在功能价值取向效率等方面的不同专利权模式与著作权模式在制度安排与设 计以及两种模式在功能价值取向效率等方面的不同则定程度上反映了其所调整的物 品的状态的不同。 总的说来作品的多样性价值的不确定性与差异性创造的表达动机等方面的特点与 著作权法的独占性较弱较长的保护期规定精神权利的制度设计相适应而发明的客观性 价值的可衡量性以及创造的经济与产业动机则决定了其较强的独占性较短的保护期促进 公开与基本不规定精神权利的制度设计价值的不确定性与差异性以及价值相对较低决定了 著作权采用交易费用较低的简单的自动取得的核证权利的方式而价值的确定性以及价值相 对较大也与专利法对发明采用较为严格的确立和核证权利的方法相适应。另外著作权法的 著作权的较弱的独占性与较长的保护期和专利法的专利权的较强的独占性与较短的保护期也是各得其所。从这里的分析我们可以看到著作权法是根据作品的特点而设计的作品是适 宜于著作权法的保护的而专利法则是根据发明的特点而设计的发明也与专利法相适应。 计算机软件究竟是采用著作权模式专利权模式还是专门法模式则与计算机软件本身的性质 有着极其密切的联系。如果计算机软件与作品的性质相近则计算机软件的法律保护模式就 应采用著作权模式而如果计算机软件与发明的性质相近则计算机软件的法律保护模式就 应采用专利权模式如果均不相近或差别较大则计算机软件就既不能采用著作权模式也 不应采用专利权模式而是应设计适合于计算机软件本身性质的专门的法律保护模式。那么 计算机软件的性质又怎么样呢这就是我们下个问题所要研究的。 三计算机软件的性质特点法律调整要求与法律保护模式选择 关于计算机软件的性质研究者并不多科学工作者可能不屑于研究或认为没必要而 法律工作者则缺乏科学知识对计算机软件这种技术性的东西也比较头痛。 根据中国大百科全书的解释计算机软件是指计算机系统中的程序和有关的文件。 程序是计算任务的处理对象和处理规则的描述文件是为了便于了解程序所需的资料说明 计算机发展简史认为所谓计算机软件是指使用计算机和发展计算机效率的套程序 系统和文件。它包括计算机各种语言汇编程序与编译程序诊断程序管理程序与操作系 统数据库管理系统应用程序各种维护和使用手册程序说明和框图等。软件是用户和 计算机硬件之间的接口与桥梁 以上是计算机科学领域内人们对计算机软件的看法。同时法律界人士对计算机也有看法。 世界知识产权组织保护计算机软件示范法条对计算机软件的定义是计算机软件是程序 以及解释和指导使用程序的文档的总和。具体讲软件应包括程序即具有种功能 的指令系统亦即化为计算机可辨认的文字之后能够使计算机处理信息的体现定功能 的解决定问题或产生出其他结果的指令程序说明书即通过文字图表或其他表 达形式对程序所作的详细说明辅助材料也称为支持材料即两项中 所不包括但又在应用有关程序时必不可少的指导文件。我国计算机软件保护条例第二条对计算机软件所下定义是计算机程序及其有关文档。其计算机程序是指为了得 到种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列或者可被自 动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。计算机程序包括源程序和 目标程序。同程序的源文本和目标文本应当视为同作品。其文档是指用自然语言或者 形式化语言所编写的文字资料和图表用来描述程序的内容组成设计功能规格开发 情况测试结果及使用方法如程序设计说明书流程图用户手册等。 可见各个领域的人们均认为计算机软件基本上可以分为两大类即计算机程序与解 释说明计算机程序的其他文件档。 根据中国大百科全书的解释程序是计算任务的处理对象和处理规则的描述。任何 以计算机为处理工具的任务都是计算任务。处理对象是数据如数字文字和图像等。处理 规则般指处理动作的步骤。在低级语言中程序是组指令和有关的数据。在高级语言中 程序般是组说明和语句。程序是软件中最基本的概念。程序是软件的本体又是软件的 研究对象。程序的质量决定软件的质量。程序可以分为程式子程式子程序协同程式 递归程式和模块。 文件是与软件研制维护和使用有关的资料通常可以长久保存是软件的重要组成部 分。在软件产品研制过程中以书面形式固定下来的用户需求在研制周期中各阶段产生的 规格说明研究人员作出的决策及其依据遗留问题和进步改进的方向以及最终产品的 使用手册和操作说明等都记录在各种形式的文件中。文件是是软件中另组成部分程序的 解释和说明是对研制过程进行管理的重要手段它是使用理解和维护软件所不可缺少的 重要资料。 除了把计算机软件分为计算机程序与文件外中国大百科全书还按照应用和虚拟机的 观点把软件分为系统软件支援软件和应用软件三类。其中系统软件又包括编译程序和操 作系统等。支援软件又主要包括环境数据库各种接口软件和工具组三者形成整体协同 支援其他软件的编制应用软件的种类就更多了无法列举。除了上述分类众多复杂外而计算机软件的法律保护模式研究 摘要计算机软件是现代社会的技术基础之对它的保护非常重要。虽然现 行法已经采用了著作权模式但是却也有反对呼声且计算