补。二法律经济分析基本问题法律经济分析基本假设山东大学硕士学位论文稀缺性人类在地球上生存，无时无刻不在与资源发生联系，没有资源，人类就谈不到生存与发展。资源，不仅仅指用光，空气等经济意义上东西，还包括政治法律文化等切可以被人类利用东西，与人类欲望相比，资源提供是稀缺，人类历史就是不断克服稀缺性历史。虽然有时资源看起来是增加了，而欲望和需枣也在增加，因此，稀缺性保持不变甚至更糟既然社会及社会主体拥有资源相对于欲望是稀缺，那么人们不得不只能将有限资源应用到些方面，这就产生了资源配置问题资源配景方式有很多，从过去“习惯”，到现在抓阄排队等，大体上，按照资源配置主体，可将其分为两类市场配置以市场为主体资源配置。强调市场竞争和自由交换，鼓励市场形成价格和自由交换，强调优胜劣汰。市场配置方式是古典经济学，新古典经济学公共选择理论学派所推崇方式，依赖于经济人理论理论假设其合理性和有效性但是，传统侵权法着眼点在于侵权行为发生后责任分担上，是种事后责任分配标准，而随着改革开放和市场经济深入和发展，经济效率等词汇越来越进入人们视野，反映在侵权法律制度上，表现为是否可以有种不同于以往标准事前责任标准效率标准作为补充，以此标准作为激励，使得侵权行为发生前将人们侵权行为降到最低幅度昵损害赔偿通常分为违约损害赔偿和侵权损害赔偿，分别属于契约法和侵权法侵权损害赔偿是侵权法核心内容，它主要解决如下两个问题是该不该予以赔偿二是该如何给予赔偿，即赔偿标准是什么当侵权行为发生后，侵权行为所带来损失已经存在，对当事人来说，事故成本已经付出，假设此时已经达到了法律认为需要进行干涉并产生赔偿程度，那么所面临问题是当事人应该承担什么样后果这种后果应该由哪方当事人来承担如果责任不仅仅与方当事人有关话，如何在当事人之间进行责任分担所有问题都牵涉到个责任分配标准问题，主流侵权法理论直是法律哲学，它主要依赖于对语言逻辑分析来解决问题，而仅仅如此是不够，因为现实中许多侵权损害赔偿案件并没有令人信服解决方案近几十年来，国内外许多法学家和经济学家致力于将法学和经济学相结合研究工作，以解决些法律问题本文也拟从经济学角度出发，对侵权损害赔偿经济分析作尝试和努力山东大学硕士学位论文第章方法选择法律经济分析法律经济分析及其价值法律经济分析，又称为经济分析法学，是用经济学方法和理论。而且主要是运用价格理论或称微观经济学，以及运用福利经济学公共选择理论及其他有关实证和规范方法考察研究法律和法律制度形成结构过程效果效率以及未来发展学科。它是法学和经济学科际整合边缘学科方面，它以人类社会法律现象为研究对象，故成为法学个分支或法理学大流派另方面，它以经济理论和方法作为其指导思想和研究方法工具，故又是经济学分支学科。法律经济分析起源和发展尽管法律经济分析产生较晚，但法律和经济联系由来已久方面，法律制度是社会经济发展产物另方面，法律制度对经济行为有着直接影响，法律制度可以推动或阻碍经济发展世纪年代以来，新制度经济学诞生使得经济学家认识到，制度是影响经济发展内在变量，对经济增长起决定作用是制度性因素而非技术性因素而国家对部分经济职能承担，使法学家也逐渐认识到，法律不仅要公平正义地分配社会资源，而且要考虑整个社会资源分配效益。有人将公正与效率关系比喻为蛋糕分割现象，即效率是蛋糕大小，公正则意味着如何分割这块蛋糕，法律既要追求效率目标使蛋糕做得又大又好，又要追求公正目标使蛋糕合理地分配”由此，法学和经济学之间出现了前所未有互动，经济学进入法学领域，产生了法律经济学年科斯社会成本问题和年卡拉布雷西关于风险分配和侵权行为法些思考两篇论文发表是经济分析方法首次应用于法律领域和法律经济学理论框架初步形成重要标志，美国经济学家贝克尔将微观经济学价格理论运用于非市场行为研究，把传统上属于法学政治学社会学社会生物学人口学教育学等其他人文学科研究课题统统纳入了经济学研究领域。大美理查德波斯纳著。蒋兆康译法律经济分析，中田大百科全书出版社年版，中文译者前言第页。钱弘道跨越法律和经济，法律出版社年版，第页山东大学硕士学位论文大开拓了经济学法学视野。年，芝加哥大学法学院教授理查德波斯纳出版了法律经济分析书，波斯纳工作使法律经济学作为个全新学术领域在北美真正创立，不仅对法学研究方法论提出了严峻挑战，而且改变了传统法学家思维模式，重建了传统法学原有结构，可以说，波斯纳努力促成了法律经济学派诞生，并使之在西方各法学流派中傲立群雄二法律经济分析价值在我国当前，法律经济分析研究意义重大首先，经济分析“效率”价值观有助于我国立法活动。尽管将效率融入正义方法备受争议，但这种思路对我国法律实践有很大启发作用经济分析核心理念是。效率”，即用经济学上实证分析和规范分析，判断所制定法律是否能以最小成本达到既定目标，而长期以来，我国传统法学界以公平正义作为唯价值标准导致立法司法效率低下，严重阻碍了经济发展，效率价值观引入能以法律条文形式影响人们法律意识，使人们能注重效率，从而提高人们资源使用合理化程度其次，法律经济分析具有建设性和传统法学方法相比，法律经济分析具有系列优点更理性更具有可操作性更直观相对简单等等传统上对于法律解释多建立在伦理道德论基础上，而纯粹道德论并不能给所有法律规则以明确而清晰解释，运用法律经济分析方法能使法官在司法实践中对些法律制度理解和适用有更为统标准和规则，有利于司法实践统另外，道德滞后性使得它很难适应社会变革对法律需要，而法律经济分析却具有这种革命性力量另外，法律经济分析具有前瞻性。法律对社会秩序不但具有调整功能，而且具有建构功能，因此，立法应保持定前瞻性所谓前瞻性，即向前看，而不是向后看，立法着眼点要面向未来，经济分析从基本概念前提假设到分析方法都体现了这特点，它注重对未来事件预防，而不仅仅是着眼于对已发生事故填补。二法律经济分析基本问题法律经济分析基本假设山东大学硕士学位论文稀缺性人类在地球上生存，无时无刻不在与资源发生联系，没有资源，人类就谈不到生存与发展。资源，不仅仅指用光，空气等经济意义上东西，还包括政治法律文化等切可以被人类利用东西，与人类欲望相比，资源提供是稀缺，人类历史就是不断克服稀缺性历史。虽然有时资源看起来是增加了，而欲望和需枣也在增加，因此，稀缺性保持不变甚至更糟既然社会及社会主体拥有资源相对于欲望是稀缺，那么人们不得不只能将有限资源应用到些方面，这就产生了资源配置问题资源配景方式有很多，从过去“习惯”，到现在抓阄排队等，大体上，按照资源配置主体，可将其分为两类市场配置以市场为主体资源配置。强调市场竞争和自由交换，鼓励市场形成价格和自由交换，强调优胜劣汰。市场配置方式是古典经济学，新古典经济学公共选择理论学派所推崇方式，依赖于经济人理论理论假设个例子加以说明例个燃料添加剂生产商直十分注重其生产成本。如果质量管理保持高水平，为此每年要花费元，那么产品中化学混合物符合般标准，并且不会对汽车发动机造成损害但如果放松质量管理并允许它降到低水平，那么虽然节省了元，却造成若干批量化学混合物失灵，导致许多使用这批失效混含物汽车受到损害，对汽车预期损害可达每年元从经济学观点来看，该生产商每年在质量管理上花费元，即可为消费者节约元，因而效率要求该生产商必须支出这项费用如果侵权责任制度很完备，即生产者与消费者之间纠纷能无代价和无差错地得到解决，那么生产者不采取耗资元预防措施，受到产品损害每个车主都将向制造者索赔，他就要应付元预期责任，而个有理性生产者总要追求预期侵权责任利润净值最大化，因而他肯定会实行高水平质量管理假设侵权行为制度并不完备，例如本例中假定在每个汽车受到损害消费者当中，实际上只有个消费者提起诉讼并提出索赔，则履行差错即已得到补偿受害者在全部受害者中比例为在此情况下，并且胜诉原告只得到补偿性赔偿金，那么如果生产者实行低水平质量管理，他预期责任只有元，他把质量管理从高水平降至低水平，可以节省元。因而履行差错造成了下述情形追求利润最大化其预期责任只限于补偿性赔偿金生产者将选择低水平质量管理，这种低水平显然是缺乏效率用惩罚性赔偿金补充补偿性赔偿金就可以弥补履行差错，损害赔偿金总额应该是补偿性赔偿金与惩罚性赔偿金总和设。惩罚倍数”是这样个数用它乘以补偿性赔偿金就等于总损害赔偿金，若惩罚倍数为，每辆汽车补偿性赔偿金为元，则每辆车总损害赔偿金为元，惩罚性赔偿金为每辆车元本侧中，假设原告不但得到补偿性赔偿金也能得到惩罚性赔偿金，则以为惩罚倍数就可以精确弥补履行差错，山东大学硕士学位论文同时也使生产商责任恢复到完全强制执行时应达到水平。例与例基本相同不同是这里生产者可不断调整其质量管理，燃料添加剂质量是质量管理成本个单调递增连续函数例假定了个分段函数，只有两个质量管理水平低水平，其成本为零高水平，其成本是元依据这个假设，生产者采取预防措施必须达到质量管理边际成本等于其边际效益时预防水平才是最有效，即耗费在质量管理上费用每增加元，失灵添加剂对汽车预期损害就减少元。同例结论相仿，预防是连续，如果侵权责任制度很完备，那么生产商就会把有缺陷产品造成损害内在化，他所采取预防措施是将达到预防边际成本等于消费者受到预期损害边际减少量假定侵权责任制度是不完备，如例所述，在受到损害车主中，实际上只有半人会提出诉讼并要求赔偿，履行差错为，则惩罚倍数为，此时追求利润最大化生产商在质量管理上每增加元费用就可以减少元消费者预期损害，这样才是最有效率。总之，依据上述分析可知，允许每个受到损害消费者都要求惩罚性赔偿金并使得惩罚倍数是履行差错倒数，能够恢复实行有效预防动力，也就是说，用惩罚性赔偿金抵销履行差错是可行，这种方法可以作为计算惩罚倍数确切规则，同时也可以成为裁定惩罚性赔偿金法律规则。原告为了赢得惩罚性损害赔偿，必须证明被告有过错，并且这种过错特别严重，是重大蓄意故意等等，这正是允许裁定惩罚性赔偿条件作为施害人来讲，如果采用比法定标准所规定水平更低预防措施，可以使他成本最小化，当预防措施远未达到法定标准时。过错是严重重大蓄意故意等等，这恰恰也正是被允许裁定惩罚性赔偿条件个远远低于法定标准决策者很可能已经作出了违反法律决定，而个略低于法定标准决策者很可能有意遵守法律，只是犯了错误所以，惩罚性损害赔偿金是针对那些为了自己物质利益而行为不负责潜在施害人，除非决策者实际注意远远低于法定标准，否则不应该施加惩罚性损害赔偿金，这使得惩罚性损害赔偿金可以应用于完全不同情况参见美罗伯特考特托马斯尤伦著，张军等译法和经济学，上海三联书店年版，第页山东大学硕士学位论文结语健全科学法律制度是现代社会文明基石，完善法律体制有力法治是促进社会发展推动文明进步重要力量。法律制定是项巨大工程，需要科学合理方法，需要平衡各个层面利益，在这个过程中，法律制定合理与否衡量标准问题，越来越引起人们重视。公平正义是法律永恒主题，而随着社会发展，特别是随着我国改革开放和市场经济深