构建和谐社会这背景所产生，虽然在保障被害人合法利益和解决纠纷方面取得了积极社会效果，但缺乏必要理论依据。综合起来主要有以下几点第，损害公共利益。传统刑法理论认为，犯罪是个人对国家社会秩序严重破坏。正如马克思恩格斯所说“犯罪孤立个人反对统治关系斗争，和法样，也不是随心所欲地产生。而刑事和解出现则打破了传统国家追诉模式，取而代之是加害人与被害人之间协商和谈，而国家在刑罚权方面让渡是对被害人个人利益过分强调，忽视了国家和社会利益。第二，违反法律面前人人平等原则。法律面前人人平等原则具体到刑法领域则是平等定罪量刑和行刑，三者均不能受到犯罪人地位经济能力等差异影响。而在当前刑事和解制度设计中，由于当事人经济能力差异而最终影响案件处理结果。同种类型案件可能仅仅因为当事人赔偿能力差异，就导致截然不同法律后果，这可能是对平等原则极大挑战。从这个意义上讲，刑事和解是倾向于富人制度障被害人权利使被害人在遭受侵害后得到赔偿成为人们关注焦点。“和解”也成为了被害人学重要概念。另方面，司法资源紧张，刑罚目难以实现。犯罪人再社会化直是刑事司法所追求目标之，但由于监禁矫正措施失败，犯罪人再犯率并未得到有效控制。世纪年代，西方国家开始反思传统刑事司法模式，并逐渐倾向于尽量使犯罪人改造不脱离正常社会环境，使其能与社会产生良性互动。故刑事和解兴起就成为了种必然。美国犯罪学家约翰戈姆在刑事和解个理论与实践框架考察文中，提出了刑事和解三大理论基础“恢复正义理论“平衡理论“叙说理论。这被认为是迄今为止对刑事和解理论基础最为全面阐诉第，在恢复性正义理论看来圆，犯罪行为对被害人利益造成侵害同时，同样也对犯罪人自身造成了伤害。所以，它强调刑事司法应着眼于修复被破坏社会关系，重建加害人被害人与社会利益三者之间平衡。刑事和解不仅重视对犯罪惩罚，更重视三者关系缓和与修复，可以说，作为恢复正义最为重要司法形式之，刑事和解最大程度地体现了恢复正义具体要求。第二，平衡理论相当于经济学上成本理论，被害人大多希望以种成本最低途径来解决纠纷弥补自身损失。比起冗长不定刑事诉讼过程，被害人通过与加害人和解可以更为及时充分获得赔偿，应当说，刑事和解是项更为有效风险更回马静华刑事和解理论基础及其在我国制度构想，载法律科学，年第期恢复性正义英文为，也有学者将其翻译为恢复性司法，笔者认为两者并无多大差异。第章引言低纠纷解决机制。第三，叙说理论则将刑事和解视为种被害人心理治疗方式。通过被害人与加害人双方交流互动，使被害人消除心理恐惧，摆脱精神障碍以达到治疗被害人心理创伤目。然而，以上三个理论更多从功利角度，以价值论方法论述刑事和解正当性及其对社会现实积极意义和价值，很少涉及刑事和解与既有刑事基本理论契合。刑事和解与传统理论之间紧张对立实践当中出现异化及其正当性如何保障问题仍然是学者们关注焦点。所以，笔者将立足于对刑事和解相关刑法理论分析，解构并审视这些传统刑法理论。同时整合有利法律资源，以证成我国实行刑事和解正当性。并在借鉴国外经验基础上结合我国国情，为刑事和解正当性实现提出建议。第章刑事和解正当性理论争议第章刑事和解正当性理论争议刑事和解般是指在刑事诉讼过程中，加害人以认罪赔礼道歉等方式与被害人达成和解后，国家司法机关不追究加害人刑事责任免予处罚或者对其从轻处罚种制度。近年来，随着西方恢复性司法观念引入和构建和谐社会目标提出，刑事和解被广泛应用于刑事司法实践中，刑事和解在充分保障被害人利益，调解纠纷促进社会和谐等方面发挥了积极作用。但是，这制度正当性也引发了极大争议，这制度与刑法基本理念之间存在紧张与对立，实践中出现种种负面影响，直是悬而未决问题。肯定论及其理由无可否认，刑事和解之所以能够迅速勃兴和发展，很大部分原因是由于其在实践中发挥积极作用。但值得注意是，这制度推广和传播必须是以其理论上正当性为前提。目前学界主张刑事和解具有正当性理由主要有以下几个方面第，刑事和解是对犯罪本质全面认识。这观点认为，“社会危害性说”具有强烈“国家本位”主义思想，根据这理论，即使是针对被害人个人犯罪，也被抽象为对国家统治秩序和刑法所保护社会关系侵害。然而怎样行为算是危害社会有何具体量化标准以及由谁来评判却语焉不详。而从本质上来讲，犯罪不仅仅是对国家社会利益侵害，同样是对个人利益侵害，换言之，被害人是使行为具有社会危害性纽带。而刑事和解则通过让被害人更多参与到刑事诉讼中，在定程度上决定了是否追究加害人刑事责任以及加害人承担责任程度和形式，通过这处分权让渡，说明刑事和解对于犯罪会侵害个人法益认同，是对犯罪本质全面认识。第二，刑事和解符合罪刑法定原则。我国罪刑法定原则包括为两个方面即“法律明文规定为犯罪行为，依照法律定罪处刑”，“法律没有明文规定为犯罪行为，不得定罪处刑”。前者可以理解为积极罪刑法定原则，而后者则可以理解为是消极罪刑法定原则。有学者认为罪刑法定原则存在全部意义在于它消极意义罾，因为刑事和解值蕴含并非是为促进国家积极施行刑国陈光中葛琳刑事和解初探，载中国法学，年第期，第页。石磊论我国刑事和解制度刑事实体法依据，载法商研究，年第期，第页。第章刑事和解正当性理论争议罚权而设立，恰恰相反，它设立是为了限制国家刑罚权，更好保障人权。从这个意义上讲，刑事和解所蕴含理念无疑是与罪刑法定相致。第三，刑事和解符合罪责刑相致原则。根据这原则，对犯罪人处以刑罚时应采取主客观相致原则，充分考虑犯罪人人身危险性。而刑事和解通过加害人与被害人对话协商，通过被害人真诚悔过和积极赔偿取得加害人谅解，从而使加害人能够减轻或者免予刑罚，而这结果依据恰恰是因为加害人人身危害性降低，其再犯可能性降低。从这点上说，刑事和解与罪责刑相致量刑原则是相符。否定论及其理由刑事和解引入始终伴随着许多争议与质疑，许多学者认为，其是在我国构建和谐社会这背景所产生，虽然在保障被害人合法利益和解决纠纷方面取得了积极社会效果，但缺乏必要理论依据。综合起来主要有以下几点第，损害公共利益。传统刑法理论认为，犯罪是个人对国家社会秩序严重破坏。正如马克思恩格斯所说“犯罪孤立个人反对统治关系斗争，和法样，也不是随心所欲地产生。而刑事和解出现则打破了传统国家追诉模式，取而代之是加害人与被害人之间协商和谈，而国家在刑罚权方面让渡是对被害人个人利益过分强调，忽视了国家和社会利益。第二，违反法律面前人人平等原则。法律面前人人平等原则具体到刑法领域则是平等定罪量刑和行刑，三者均不能受到犯罪人地位经济能力等差异影响。而在当前刑事和解制度设计中，由于当事人经济能力差异而最终影响案件处理结果。同种类型案件可能仅仅因为当事人赔偿能力差异，就导致截然不同法律后果，这可能是对平等原则极大挑战。从这个意义上讲，刑事和解是倾向于富人制度充分调动包括社区家庭学校单位在内各界力量，对加害人开展多方面帮教，及时了解加害人思想动态，加强对加害人技能培训，解决他们实际困难，提高他们适应社会生活能力。总之，应该各方联动，充分整合有利资源，尽可能营造良好社区环境，促使犯罪人与社会良性互动，从而有效地对加害人进行帮教矫治，让犯罪人早第章刑事和解正当性实现日重返社会。第二，加强加害人对社区补偿。当前刑事和解司法实践往往忽视了社区秩序重建，忽视了对受损社会关系修护。笔者认为，在刑事和解当中，加害人不仅要向加害人进行赔偿，同时也需要对社会予以补偿，从而修复被破坏社会关系，而社区服务就是加害人对社会进行赔偿种重要方式。社区服务目标不仅仅是让加害人向社会做出定程度补充偿，更旨在通过这种方式激发他们责任感，加强其与家庭及社区联系，体验社区正常人际关系，强化改造自觉。建立国家补偿制度在刑事和解司法实践中，加害人与被害人达成和解协议后，加害人承担刑事责任方式主要有道歉，赔偿及定刑罚。在那些通过刑事和解并未免除刑罚案件当中，除了道歉和经济赔偿外，加害人还需承担定量刑罚。而在那些通过和解而被撤案或不予起诉免予刑罚案件中，加害人只需进行道歉和承担定经济赔偿。加害人履行义务方式单且局限于经济赔偿不合理现象，可能会引发系列负面影响从而妨碍刑事和解正当性实现。由于加害人经济地位差异，而导致贫穷人无法适用刑事和解，造成事实上不平等。进而给民众造成“花钱买刑”印象，认为刑事和解给了富人逃脱刑罚机会。笔者认为，要改变刑事和解履行方式单，从而避免以上负面影响，需要建立完善国家补偿制度。国家补偿制度是指国家给予遭受犯罪行为侵害，损失达到定程度，且没有从加害人处获得赔偿或者赔偿不足被害人或其近亲属定经济补偿制度。设立国家补偿机制，方面，可以弥补加害人损失，抚慰他们精神，避免其因为经济赔偿而违心和解情况另方面，对于那些真心悔过而没有经济赔偿能力加害人来说，可以平等适用刑事和解，避免产生适用不均等。更为重要是，这制度将刑事和解关注重点由经济赔偿转向社会关系修复，这也是刑事和解宗旨所在。立足于我国国情，建立国家补偿制度给予每个刑事被害人国家补偿显然是不符实际，在这种情况下，可借鉴国外经验对补偿对象标准等作出原则性规定。此外，可以结合实际情况，由国家先行替无经济赔偿能力加害。陈晓明刑事和解原论，法律出版社年版，第页。第章刑事和解正当性实现人向被害人支付赔偿金，然后加害人通过分期付款或劳务等方式返还给国家。在此基础上，相关部门应积极探索多元化义务履行方式，从而改变当前刑事和解过分关注经济赔偿现状。第章结论第章结论随着社会进步和发展，传统刑事司法体制已经很难应对当前日益复杂犯罪情况，所以我们必须更新刑事司法理念，改革现有刑事司法体制，更加注重被害人加害人与社会三者之间利益平衡。刑事和解作为种全新应对犯罪刑事司法模式，它对加害人被害人以及国家之间关系予以重新定位，更加注重被害人利益保护及社区秩序重建。刑事和解主张对犯罪采取多元且轻缓化处理方式，弥补了我国传统刑事司法缺陷且符合国际刑事司法发展方向。刑事和解制度本身正当性是毋庸置疑，然而任何项制度都不免有其不足，刑事和解也不例外。由于制度设计缺陷，刑事和解在司法实践中往往会出现异化从而影响其正当性实现，但这并不能成为否定其正当性依据。当前，我们需要建立套有效合理经济保障措施来实现它正当性。这样套机制建立需要不断总结和探索，方面，我们要借鉴吸收国外好做法和经验。另方面，我们不能盲目照搬西方国家模式，应立足我国国情，综合考虑我国经济发展现状民众思想观念等，结合我国社会治安新形势和新要求，建立套符合我国实际情况制度。只有通过不断实践和创新，形成套完整正当性保障机制，才能更好地发挥其积极作用发挥，更好地服务于经济建设和社会主义和谐社会构建。致谢致谢三年求学生涯即将划上个句号，能够与这样群优秀老师和同学共度人生中最美好年华，这不得不说是我幸运。三年学习生活更加坚定了我对法律事业信仰和热爱，同时也使我收获和成长了许多。在这个略带伤感季节我除了不舍之外，更多是感激，我要衷心地感谢每个给予我帮助和支持人。首先要特别感谢我导师胡祥福老