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家主权„„„„选举代表组成代议机关代议机关必须遵循严肃的议事规则议事规则必须事先制定议事规则要体现平衡原则所有决定必须经过充分自由的辩论协商后才能做出少数服从多数与保护少数原则代议民主并不排斥直接民主※代议民主制与直接民主制相比的优越性代议民主比较成功地解决了民主的规模和民主的实现问题代议民主是资本主义商品经济摧毁封建政治特权的产物,因此代议民主可为财产权经济自由政治自由这些资产阶级权利提供牢固的保障。
代议民主比直接民主具有更大的包容性。
④代议民主是程序民主,没有规则和程序,就无法以产生定数量的代表组成代议机关又因为先出的代表是以不同利益为背景和取向的,在必然发生意见分歧和利益冲突的情况下,没有共同的程序而要代表人民行使最后控制权是不可能的。
第三节法治原则西方法治思想的产生法治的含义以法律为国家和公民活动的基本准则,任何国家机关社会团体和公民个人包括国家的最高领导人在内,都必须遵守法律,依法律规定活动,法律面前人人平等,无论谁违法都要受到法律的制裁法治与自由法治与自然法西方法治思想的产生与发展二法治与宪法法治与宪法法治原则,要实现法的统治宪政是法治的最高形式宪法是国家的最高法律,称根本大法或基本法宪法又称母法最高法,普通法律则为子法宪法与宪政三法治原则的主要内容法律必须是普遍的和公开的法治是最终目的是维护人的公民权利和政治权利法律面前人人平等司法必须※主要内容包括法官审判案件,不受任何干预。
司法机关组织系统。
为保证法官审判,制定相应法律条款以保护法官地位和权务不受侵犯。
第四节分权制衡原则近代分权制衡原则的理论基础古代和中世纪的分权理论立法行政审判三种职能分工问题三种权力互相帮助,互相牵制近代以来的分权理论洛克的分析说制定法律执行法律保卫国家不受外来侵害孟德斯鸠的三权分立学说立法权行政权司法权杰斐逊麦迪逊汉密尔顿对分权理论的发展二西方国家分权制衡的三种模式美国模式实行典型的三权分立的国家体现立法行政司法之间的分权与制衡国会与总统总统与法院国会与法院之间的分权制衡※美国分权制衡呈现的特征英国模式议会与内阁之间的相互制衡议会主权与司法相对法国模式依据三权分立,法院不能干预行政与立法事务第三四共和国的权力失衡第五共和国的分权制衡特点总统成为国家权力的中心政府权力和地位的提升议会地位和作用的下降建立比较完备的监督和咨询体系。
※历史作用和现实意义历史进步性在代议民主制和分权制衡机制下,资产阶级内部少数服从多数的共和权力代替了个人意志至上的君主权力,权力分立和权力制衡结束了君权的不可分割性与不可制约性。
当资产阶级把主权在民,代议制,三权分立这些原则用宪法的形式规定下来,法治型统治取代了人治型政治。
局限性它通过权力运用分散性与多样性,向不同的资产阶级利益集团和政治党派提供争得部分权力的可能性。
它是调节资产阶级内部矛盾,规范约束资产政治竞争的政治平衡器。
因此,从本质上讲,分权只是资产阶级内部这集团与那集团之间的权力分配,而不是资产阶级与资产阶级以外的阶级之间对国家权力的分享。
第五节人权原则人权与人权思想的提出人权概念自然权利指在国家产生以前,人们依据自然法而享有的系列基本权利,这些权利包括个人的生命权自由权财产权西方人权思想的产生二人权原则在主要西方国家的确立英国人权原则的确立大宪章权利请愿书权利法案人身保护法美国„„费吉尼亚宣言宣言权利法案法国„„人和公民权利宣言人权宣言内容在权利方面,人们生来是而且始终是自由平等的主权属于国民自由是指有权从事切无害于他人的行为,法律仅有权禁止有害于社会的行为④法律是公共意识的体现公民都有言论著述和出版自由有关人权原则还包括罪刑法定法律不溯既往无罪推定和财产是神圣不可侵犯的权利等原则三人权原则的发展第三章西方国家的选举制度第节西方选举制度的产生和发展选举制度的产生选举指享受有政治权利法精神,更不可擅自创造法律英„来自法官对案件的审理结果,是由法官创造的,称法官法。
④大„重视法律的理论概括,法典通常设有总则并重视总则的作用,体系排列严整,概念明确,逻辑严密,语言精练英„法官采用归纳法,在判案时遵循先例,在确定事实之后,先考虑以往类似案件的判例,做为比照,找出适用本案的法律规则或原则大„般为司法法和行政法两个法律体系,二者互相,同时实行普通法院与行政法院分离的双轨制,专门审理的法院,考试后由政府任命英„传统上,公民控告政府行政部门的程序和普通民事诉讼法什么区别,没有必要设立行政法院※大陆法系法律的特点强调逻辑性合理性和严密性,大陆法系国家的法律都是由立法机关制定的成文法,而民法刑法商法都编撰成完整的法典,法官的职责是司法,不能解释法律,更不能创造法律,判案不能以判例为据,只能参考。
三西方国家的司法原则司法原则是西方国家司法制度的重要原则三层内涵法院法官只服从法律司法体系内部相互法官司法适应了保护资产阶级的私有财产和公民的人身安全和其他基本权利和自由的要求,在历史上有重要的进步作用司法不意味法院法官可以为所欲为法律面前人人平等原则意味的权利的平等二层内涵对任何特权的防范,不允许任何人超越法律之上公民权利的保护,对任何歧视的防范公平审判原则即秉公执法和平等待人的原则三个方面公正的法院公平的诉讼程序公正的处罚※西方国家的司法原则有司法原则法律面前人人平等原则公平审判原则。
还包括无罪推定原则辨论原则直接原则上诉不加刑原则不告不理原则等。
第二节西方国家的司法机关西方国家的审判机关及其体制狭义的司法机关专指审判机关即法院广义„„包括检察机关司法行政机关法院的特性和分类法院代表国家行使审判权的机关特性被动性普遍性依法性等级性分类按管辖权范围和审理案件的性质区分民事法院与刑事法院普通法院与专门法院法院组织体系的分类针对单个法院单制法院与联邦制法院大陆法系法院与英美法系法院主要西方国家的法院组织法国„„大陆法系的典型国家普通法院审理般的民刑案件行政法院审理国家机关官员与公民之间的争议案件两者有时会有管辖权的争议,因此二者又设立个争议法院普通法院系统中的民刑事法院有四个审级初审基层大审二审在各省会上诉三审最高法院终审德国„„,联邦制国家地方法院基层地区法院上级州高等法院上诉,不受初审案件,设民刑事庭联邦高等法院最高审级的上诉法院英国„„,英美法系的源头不存在单的法院组织体系,而是存在三个大体相似,但各自的司法管辖体系体系杂乱,程序繁琐,实行判例法,若打官司首先要弄清楚在哪个打郡法院和治安法院是基层的民事审判机关处理定金额以下的民事案件。
高等法院和皇家刑事法院审理较大的民事案件和来自郡法院的民事上诉案高等法院分工不同的三部分王座法庭大法官法庭家事法庭皇家„„称刑事法院或皇家法院皇家刑事法院审理案件时必须召集陪审团上诉法院专理民事上诉的上诉法院和刑事上诉法院合并而成从上议院到最高法院民事刑事案件的最高上诉审判机关直都是议会上议院苏格兰法院系统采用罗马法④美国„„法官地位最高,官司多,律师也最多,是联邦制国家但联邦宪法和联邦法律具有最高地位联邦法院组织体系联邦地区法院联邦上诉法院最高法院专门法院州法院组织体系基层法院地方法院州上诉法院州最高法院二西方国家的检察机关是代表国家提起公诉监督审判和判决执行的机关,其基本职能是保证侦查审判刑罚执行的合法性※西方国家检察机关的主要职责参加刑事案件侦查提起公诉出庭支持公诉监督法院的刑事审判活动监督法院判决的执行情况④充任政府法律顾问,对政府提出的法律问题提供咨询以国家利益代表着的身份依法行使属于它的其他职权。
三西方国家的司法行政机关职权只限于司法部门的行政管理工作,无权干涉的审判活动,利于保证法院审判。
※西方国家司法行政机关的主要职能法院组织的设置调整组织装备管理监狱和感化设施负责人事任免和奖惩,有的还参加对司法机关的监察工作。
第三节司法程序与审判制度法官制度法官的产生多是任命产生,少数选举产生法官的保障法官不可更换制法官专职制法官高薪制法官退休制二辩护制度与律师制度律师的基本职能就是法律服务,是参与诉讼,为当事人辩护二是担任法律顾问,为政府机构企业团体和个人提供法律咨询三陪审团制度陪审制度指从公众中挑选陪审官或陪审员参加法院的专业法官审理案件的制度分大陪审团称起诉陪审团,只用于刑事,由人组成小陪审团称审案陪审团,民刑事案件的审理,由人组成挑选陪审团成员方法以抽签评选※西方国家律师的职能作为来自民间的担任当事人利益的代表,在合法程序内,为委托的当事人利益进行辩护二担任政府机关企业团体以及个人的法律顾问。
※西方国家陪审制度陪审制度是西方实现司法民主的保障二西方国家陪审制度分为大陪审团制和小陪审团制,大陪审团制只有美国的联邦地区法院和部分州的初审法院。
大陪审团主要用于审理刑事案件。
小陪审团是西方国家普遍采用的的形式。
小陪审团可参与民刑事案件的审理。
第四节司法审查制度司法审查制度的起源起源于美国论点宪法是国家的根本法和最高法高于立法机关的任何法律阐述何为法律是司法部门权限和职责二司法审查的机关和方式违宪审查权的机关有两种不同的情况普通法院审查宪法法院审查审查方式也有两种事后审查,以美国为典型,遵循不告不理原则事前审查,以法国为典型,称预防性审查或抽象的原则审查,即在法律生效前就要经过宪法法院的审查,而不论是否发生了争议三司法审查的对象和内容对象通过议会,保障立法机关和行政机关的行为与宪法相符合依照宪法来裁决争议和分歧内容国家机关之间的权限争执国家整体与部分中央与地方地方与地方之间的权限争执有关宪法保障的公民权利的案件※司法审查制度的实质和作用实质保证国家机器在宪法的轨道上正常运行,纠正国家机器月初宪法轨道的行为,保证统实施宪法,维护国家宪政。
作用司法审查作为实施宪法的工具,首要的作用是保持政府体制内的权力平衡,根据统治阶级的需要,在中央与地方政府之间国家机构之间做权力关系的调整司法身缠制度对保障公民权利也有非常重要的作用司法审查在大陆法系国家的作用主要是在更广泛的范围内进行宪法的监督。
第五节行政诉讼与行政裁判制度行政诉讼与行政裁判的性质行政裁判准行政准司法性质二行政裁判的类型及其沿革法国的行政法院关于行政行为合法性的诉讼关于侵权行为的诉讼英国的行政裁判所明确地肯定了行政裁判所的司法性质在新成立的负责司法行政管理事务的司法部下设立裁判所服务局,管理所有中央裁判所行政事务确立两裁判所结构美国管制机构两种类型公民或法人对管制机构的规章命令决定不服,或认为该机关或其工作人员在执行过程中违反了正当法律程序公民或法人告诉该机构管辖下的公司企业有违法侵权行为瑞典的议会司法督察专员主要职能检查监督法律法规的执行情况受理公民对政府或公务员的不良行政行为或因项政
