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-经济管理论文:全球化时代的中国民法典 -经济管理论文:全球化时代的中国民法典

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《-经济管理论文:全球化时代的中国民法典》修改意见稿

1、“.....柯里等人敏锐地观察到法律背后隐藏的政治利益冲突,揭示了不同国家法律的‚不等价性‛。他主张彻底抛弃这种冲突规范,代之以政府利益分析。其他冲突法学者也都强调法律选择中的‚政策‛因素和国家利益的分析,些学者甚至直接主张适用‚本地法‛或‚法院地法‛解决所有冲突法问题。另方面,当时的世界划分成资本主义和社会主义两大阵营。在社会主义国家,私有制被废除,与私有制相关联的私法概念也同时被取消。民法不再被认为是私法,而被视为公法。列宁明确指出‚我们不承认任何私法,在我们看来,经济领域中的切都属于公法范围,而不属于私法范围。‛按照传统国际法的般原则,公法是维护国家公共利益的法律,具有严格的主权属性,只能在国境内发生地域效力,没有域外效力。社会主义国家的很多民法制度都不被资本主革开放,中国开始以种新的角色加入新轮全球竞争的行列。我国在世纪的今天重新启动制定民法典的宏伟工程......”

2、“.....对于中国这样个高度依赖国际市场并且正在致力于‚增强国际话语权‛的国家而言,不能把法律仅仅看作是种‚地方性知识‛。瑗瑛中国是个拥有十多亿人口十个民族的地域广大的国家,因此,中国的法律绝不是个民族或地区的‚地方性知识‛,甚至也不仅仅是中国大陆地区的‚地方性知识‛,因为我国还拥有数千万海外侨胞,有千万家在世界各地经营的企业。海外中国公民虽然居住于世界上不同国家和地区,但他们作为中华人民共和国公民,拥有宪法规定的选举权和其他权利。瑗瑜海外经营的中国企业也同样需要中国法律对他们的保护。中国法律迈向全球化的进程必须依赖国际私法。我国民法典乃至其他民商事立法都应走出属地主义的自我桎梏,取消对其地域适用范围的直接规定,转而服从国际私法的指引。年月日,中国共产党第十届中央委员会第次全体会议通过的中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定中要求我党‚强化涉外法律服务......”

3、“.....方面,在资本主义国家内部,国家越来越多地干预到社会和经济领域,出现了经济政治化政治经济化公法私法化私法公共化等现象。这在美国首先引起了场所谓的‚冲突法革命‛。柯里等人敏锐地观察到法律背后隐藏的政治利益冲突,揭示了不同国家法律的‚不等价性‛。他主张彻底抛弃这种冲突规范,代之以政府利益分析。其他冲突法学者也都强调法律选择中的‚政策‛因素和国家利益的分析,些学者甚至直接主张适用‚本地法‛或‚法院地法‛解决所有冲突法问题。另方面,当时的世界划分成资本主义和社会主义两大阵营。在社会主义国家,私有制被废除,与私有制相关联的私法概念也同时被取消。民法不再被认为是私法,而被视为公法。列宁明确指出‚我们不承认任何私法,在我们看来,经济领域中的切都属于公法范围,而不属于私法范围。‛按照传统国际法的般原则,公法是维护国家公共利益的法律,具有严格的主权属性,只能在国境内发生地域效力......”

4、“.....社会主义国家的很多民法制度都不被资本主义国家所承认。比如,美国法院在多起案个国家的主权构成了最大的损害,即使按照当时的西方国际法也是完全不合理的。瑑瑠中国历届政府均极力要求西方国家废除治外法权。然而在谈判中,西方国家对清朝政府给出的条件却是‚中国深欲整顿本国律例,以期与泰西国律例改同律,英国允愿尽力协助,以成此举。俟查悉中国律例情形及其审断办法及切相关事宜,皆臻妥善,英国即允弃其治外法权。‛其他西方列强也都许诺,只有清朝修订法律之后才会放弃治外法权。在此巨大压力之下,清政府被迫成立了修订法律馆,任命伍廷芳和沈家本为修订法律大臣,‚庶将来颁布新律,可以推行无阻,而收回治外法权,其端实基于此矣。‛年月日,民国政府颁布了法律适用条例,这是中国历史上第部现代意义的国际私法立法。它完全采纳了萨维尼的法律关系本座说理论,试图在中外法律平等基础上解决中外法律冲突问题。然而......”

5、“.....因为在西方看来,法律的平等适用只存在于西方文明国家之间。‚像土耳其和中国这样的国家,他们的观念和方法如此迥异于我们,以至于根本无法在他们和我们之间建立套国际私法制度经济管理论文全球化时代的中国民法典维尼也承认这种强制性法律规范的绝对属地效力,并将其视为法律关系本座说的个例外。瑖瑡很多国家的法律中也都有这种规定。比如在英格兰,如果立法规定了其自身地域适用范围,就要严格按照该范围予以适用如果立法没有规定其自身适用地域范围,就要按照冲突法规则确定其适用范围。我国涉外民事关系法律适用法第条也规定‚中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定。‛但是需要指出的是,这种强制性规范只是私法中的些具有强制效力的具体条款,而不是整部法律。民法通则第条第款以及劳动合同法第条等地域适用范围规范将整部法律的适用范围限制在我国领域之内......”

6、“.....这显然与涉外民事关系法律适用法第条所规定的强制性规范具有根本性差别。最高人民法院在关于适用中华人民共和国涉外民事关系法律适用法若干问题的解释中已对强制性规范的概念和范围作了具体规定,因此,不能将上述法律中的地域适用范围规范视为国际私法中的强制性规范。此外,我们还要看到,晚近以来,随着自由市场经济的推理体系形成的过程中,法律发挥着关键性作用。经济的全球化必然需要国际社会的法治化。而当今的国际社会仍远远达不到法治社会的要求。这方面是种缺憾,但另方面也是种机遇。正是因为国际法治尚未形成,这就为中国积极参与国际法治社会的构建提供了历史性契机。中国从世纪年代以来,经过多年的高速发展,基本上完成了加入‚国际体系‛的过程。但是,中国如何对当今全球治理做出更大贡献这应当成为我们下步必须思考的工作。中国作为个全球性大国......”

7、“.....转化为种具有中国话语特征的知识体系,奉献给全球社会,与世界各国人民共享。在这样的背景下,我们主张,中国应当积极参与‚全球法治‛的构建。所谓的‚全球法治‛包含两个维度方面是以联合国和世界贸易组织为代表的国际组织所制定的全球性法律规则被越来越多的国家所接受另方面则是所谓的‚法律的全球化‛,即各国或各地域的法律开始跨越边界在世界范围内自由流动和传播,自由地被适关注的珠光集团公司破产系列案件中,香港法官就直接根据招标投标法第条的字面意思来认定该法仅适用于中国内地发生的招投标活动。瑖瑞有人可能会认为,这些立法中的地域适用范围规范表明该法具有强制适用的性质,属于国际私法中的强制性规范。对此,我们承认,国际私法中确实存在着强制性规范的例外规则。但是,强制性规范与法律的地域适用范围规范具有完全不同的性质。所谓的‚强制性规范‛,在德国也被称为‚干预规范‛......”

8、“.....些学者也将其称为‚自我限制的规范‛。瑖瑟它是指国私法当中那些具有强行性质的规范,它们具有绝对的属地效力,不管案件的准据法是哪国法律,它们都要被适用。瑖瑠早在年,法国民法典第条第句就明确规定‚关于警察和安全的法律对于所有位于本国境内的人均有约束力‛。萨萨维尼的现代国际私法理论,并将其付诸于年的法律适用条例。中国希望通过这种方式使自己的法律得到西方列强的承认和平等适用。另方面,长达百年的治外法权历史对中国人民造成了深深的心理伤害,导致新中国成立后对于得来不易的国家主权分外珍惜,将法律的属地主权推向。当代国际社会转型与全球法律竞争国际社会的转型世纪年代以后,由于冷战的结束,世界形势再次发生剧烈变革。意识形态的对立走向终结,社会开始了个‚全球化‛的过程。经济全球化深入发展,使得世界各国的利益和命运更加紧密地联系在起,形成了你中有我我中有你的全球利益共同体......”

9、“.....很多挑战也不再是国之力所能应对,全球性挑战需要各国通力合作来应对。在当今世界上,尽管出现了些所谓的‚逆全球化‛思潮,但是从人类发展的长远目标来看,这股逆流绝对不会成为主流。建立国际机制遵守国际规则追求国际正义加强全球治理永远都是国际社会的主流意识。正如习近平总书记在年达沃斯论坛开幕式演讲中所总结的那样‚历史地看,经济全球化是社会生产力发展的客观要求和科技进步的提出不满。瑑瑞世纪中后期,西方国家凭借坚船利炮打开了清王朝的大门。此时,西方国家早已不再把中国视为平等的主权国家,开始通过系列不平等条约攫取了在中国的治外法权。从年到年,中国被迫同个国家签订了含有领事裁判权条款的条约共个,其中共有领事裁判权条款余条。瑑瑟毫无疑问,治外法权和领事裁判权对个国家的主权构成了最大的损害,即使按照当时的西方国际法也是完全不合理的。瑑瑠中国历届政府均极力要求西方国家废除治外法权......”

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