【毕业设计】论诚实信用原则

诚实信用原则，方面具有指导当事人正确进行民事活动的守法功能，另方面它还具有承认司法活动的创造性与能动性的司法功能，诚实信用原则它授予法官自由裁量权以填补法律漏洞，此外，它还具有引导法律与时俱进的作用。

根据般条款说，在从事民事活动的当事人之间的利益关系中，诚实信用原则要求要尊重他人的利益，要以对待自己事务的态度样来对待他人的事务，不得作损人利己之事，要维持法律关系当事人之间的利益平衡。

在当事人与社会之间的利益关系中，诚实信用原则要求不得通过自己的民事活动损害第三人的合法权益以及社会公共利益，当事人权利的行使应该局限于法律规定的权利行使范围，并且要受到社会公共利益的制约。

般条款说注意到了诚实信用原则既是项守法原则，又是项司法原则，既看到了它的守法功能又看到了它的司法功能，并且还注意到了诚实信用原则在当事人之间以及当事人与社会之间的利益衡平功能。

般条款说覆盖面较广，理论上教全面，般条款说也因此成为我国法学界的主流学说。

但是，般条款说之下的诚实信用原则内涵不确定，而二〇二年九月十八日星期二其适用范围又极其宽广，这样容易将诚实信用原则无限扩大，现在，般条款说已将诚实信用原则推向了帝王条款的高度。

两种诚信说两种诚信说为徐国栋先生所主张，他把诚实信用分为主观诚信与客观诚信，他在民法基本原则解释成文法的局限性之克服书中讲，罗马法中的诚实信用原则有两种是适用于物权法领域的诚信，它是当事人确信自己未侵害他人权利的心里状态，谓之主观诚信另种是合同法领域的诚信，它是当事人忠实履行自己义务的行为，谓之客观诚信。

主观诚信主要包括以下内容主观诚信是主体对其行为符合法律或具有符合道德内容的个人确信这种确信尽管是主观的，但从主体产生它的过程来看，它是诚实的和合理的主体在形成这种确信时尽到了注意义务，未发生故意和过失④主体的这种个人确信可就其自己的情状发生，也可就与他人有关的情状发生这种形成的确信决定了主体的行为，它的这种心理状况与其行为绝对有对应关系法律因为主体的这种确信赋予其行为以有利的待遇。

客观诚信主要包括以下内容客观诚信乃为课加给主体的行为义务，该义务具有明显的道德内容客观诚信要求当事人除了保护自己的合法利益的必要外不得损害他人之利益要求抛弃当事人自己的尺度而使用个客观的标准④以故意或过失行使者不得因客观诚信而免责这种客观标准由主体行为和法律标准或典型的中等的社会行为对比构成应考虑主体实施行为的社会背景，寻求可适用的法律标准。

两种诚信说开辟了我国对诚实信用研究的新窗口，把诚实信用原则分为主观诚信与客观诚信是种全新的认识。

两种诚信说通过对拉丁语族国家法学研究成果的吸收，试图使诚实信用原则名副其实的成为民法的基本原则，试图以社会契约论中的保护契约为基础，将债法上的客观诚信与物权法上的主观诚信统起来。

衡平说持衡平说的学者主要是台湾民法学家史尚宽先生，他认为，诚实信用原则乃是掌握在法官手中的衡平法。

切法律关系都应根据他们的具体情况按正义衡平精神的原则进行调整，从而达到具体的社会公正。

法律关系的内容及其实现方法根据当事人间的具体情况不同而不同，法律和当事人都无法预见而加以规定或约定，因此方当事人可能基于自二〇二年九月十八日星期二私而利用这些漏洞，牺牲对方利益而谋求自己的利益。

此时，法官应从道义衡平原则出发站在立法者的角度裁决，这是诚实信用原则的要求。

衡平说将诚实信用原则的司法功能提到了较高的地位，甚至认为诚实信用原则乃是掌握在法官手中的衡平法。

但是衡平说忽视了点，诚实信用原则主要还是条守法原则，讲诚实守信用这要求主要还是对进行民事活动的当事人提出的。

双重功能说双重功能说认为，诚实信用原则是法律规法与道德规范的合成体，兼有法律调节和道德调节的双重功能，因此法律法律条文便具有极大的弹性，从而法官享有较大的自由裁量权，能够排除当事人的意思自治，而直接调整当事人之间的权利义务关系。

首先，诚实信用原则作为项民法的基本原则是由民法明文规定的。

在民法有明文规定的情况下，我们讨论和分析项民法基本原则的涵义，首先应该关注的是该原则的法律性，而非其道德性。

双重功能说从道德的角度入手，把诚实信用原则这民法基本原则的法律上的功能与其道德上的功能等量齐观，以此角度来界定该项原则的涵义，本文认为不妥。

法律的要素包括三个方面，即法律概念，法律规则和法律原则，诚实信用原则作为项民法的基本原则最重要之处不在于它来源于道德，而在于它是法的要素之，具有法的特征，即规范性强制性可诉性等。

违反了诚实信用原则的民事活动的后果首先是法律上的否定性评价，甚至是法律上的强制措施的采取，而道德上的对违反该原则的谴责在法律上意义不是很大。

其次，若把双重功能说的理由推而广之，将得到十分荒谬的结论。

因为，法律和道德是紧密联系的，法律是最低限度的道德，违反法律的行为，般而言也二果法律规定与最高理想不合，则应排除法律规定适用诚实信用原则。

六关于诚实信用原则在公法上的地位诚实信用原则在私法领域被很多人奉为帝王条款，这帝王条款之价值与功能越来越受到广泛的关注，诚实信用原则作为传统私法中的重要基本原则，其影响和作用。

诚实信用原则在行政法中的地位关于诚实信用原则在行政法中适用的问题，学界有肯定说与否定说两种不同的观点。

否定说认为公法与私法不同，公法具有严格性，法律之规定必须严格遵守，而诚实信用原则的主要作用在于补充成文法之不足，如果适用于公法势必破坏法规之严格性，因此，诚实信用原则这私法领域的帝王规则在公法领域无用武之地。

肯定说认为，随着社会的变迁，出现了公法私法化和私法公法化之趋势，诚实信用原则引入行政法领域，表现得最贴切，最重要的是政府诚信原则，或者说是信赖保护原则。

因此，诚信不仅仅是私法的要求，也是公法的精神。

日本行政法学家盐野宏认为，信赖诚实原则，是将在私人间适用的法原理适用于行政法律关系的情况。

二诚实信用原则在民事诉讼法中的地位诚实信用原则已在许多国家的民事诉讼法中被确定为项基本原则，我国目前有些学者主张诚实信用原则也应成为我国民事诉讼法中的项基本原则。

也有部分学者提出了反对意见，认为诚实信用原则是民法中的基本原则，但是在民事诉讼法中却不宜作为基本原则。

持肯定说的如杨春华先生，他在其诚实信用原则的适用条件文中认为，在法律无明文规定时，将诚实信用作为般条款适用时无需限制，在法律有明文规定时，也可因法律的不适时或过严等适用诚实信用原则。

持否定说的如陈桂明先生，他从程序安定性的角度出发，认为在民事诉讼领域诚实信用原则只能作为补充。

如果民事诉讼法对诚实信用原则的具体适用已有明确规定，无需借二〇二年九月十八日星期二助诚实信用原则来说明，并主张在法无具体规定的情况下，法官应慎用诚实信用原则对当事人的诉讼行为进行评价。

此外，黄芸先生和吴东峰先生在诚实信用原则这帝王条款在民事诉讼法领域的尴尬文中认为，在民事诉讼法中确立诚实信用原则作为基本原则并不适宜，因为，没有具体制度的保障，诚实信用原则作为民事诉讼法的基本原则没有多少实在意义，毕竟他在民法中已经作为私法领域的般条款了，也就没有必要在民事诉讼中再对其进行规定了。

而且，若其内涵或要求已经通过具体的制度加以规定和实现了，在民事诉讼中设立诚实信用原则这基本原则就显得多余了。

是否承认诚实信用原则为我国民事诉讼法中的项基本原则这地位，定程度上需要对法的安定性和法的灵活性这两大价值做出选择，目前，诚实信用原则作为民法的基本原则，已经扩张为私法领域的帝王条款，并且还有向其他部门法扩张的趋势，在诚实信用原则已经作为项司法原则，并且通过具体的制度和规则实现的情况下，不宜采取肯定说的观点。

七诚实信用原则现实问题及立法完善当前，在我国社会各个领域信用缺失现象十分普遍，假冒伪劣产品充进市场，合同违约商业欺诈随处可见三角债拖欠款和银行不良债权反复出现，各种经济犯罪连年增加，日趋严重。

这些问题存在，严重违反了我国民法通则第条和合同法第条规定的诚实信用原则。

建立健全社会信用体系为了从根本上解决困扰我国经济发展，特别是当前启动内需刺激消费的信用失落和管理问题，建立符合我国实际情况的社会诚信体系势在必行。

建立企业资源信息网，让中外企业和社会公众能够在网上快速准确获得企业的资源信息。

企业旦违反诚信原则的情况，即可公之于众，这将大大加强企业的行为自律。

用市场手段建立发达的诚信服务业，鼓励中外合资合作开办信用管理服务机二〇二年九月十八日星期二构，用法律和经济手段规范从业行为，在市场竞争中树立公开，中立的形象。

建立社会公示制度，不论是企业还是个人，如果再现恶意逃废债务失约失信，经公证部门或司法机关认定，受损方均可通过媒体发布公示，督促其自觉守信履约，形成社会信用监督。

成立由政府部门和民间企业组成诚信管理服务行业协会。

这机构的任务是开展诚信管理与应用研究提出立法建议或接受委托研究立法，提出有关诚信管理法律草案协调行业与政府及各方面关系，促进行业自律发展等。

建立完善法律体系应完善现行公司法证券法有关民事责任的规定，尤其要加大失信者的违规成本。

民事责任制度不但能有效地保障投资者的合法权益，制裁不法行为人，还可以有效加强对证券市场的监管，进而促进证券市场良性发展。

充分发挥司法在解决纠纷中的作用，这也是符合中国加入要求的。

在完善民事责任制度方面，我们可借鉴美国法有益经验，上市公司只要没履行诚信义务，就应认为违法，就要对投资者承担损害赔偿责任，投资者买入价与卖出价之间差额就是损失额。

我国虽然在法律上无论自然人还是法人是平等的，但实践中，法人地位高于自然人，所以经常会出现法人损害自然人利益但不受惩罚的现象。

因此吸取美国有关诚信原则，对建设我国证券市场民事赔偿机制有特别重要意义。

应制定全国统的企业诚信管理法个人诚信管理法公平使用信息法等规范诚信专门法，将企业和个人的诚信体系纳入法制轨道。

企业是社会信用体系建设基础，我国企业诚信意识之所之淡薄，除了企业自身还未建立内在诚信责任制度外，另个重要原因是市场与社会没有对企业构成强有力地外在信用约束机制。

为了经济持续发展，如果不建立个人诚信体系，政府企业个人不遵守诚实信用原则，这必将制约经济发展。

立法先行则是市场经济稳步