替代责任的比较研究.doc文档28页优秀范文

根据是指， 个人取代另个人的地位对他人承担侵权责任。

主人承担的 此种侵权责任是法律认可的最重要的替代责任。

所谓替代责任侵权法著作中对替代责任作出了说明，他指出主人要就其仆人在职 务范围内实施的任何侵权行为承担的侵权行为对他人承担侵权责任，则行为人承担的 侵权责任就是替代责任，无论他们承担的此种侵权责任是过失责任还 是严格责任。

根据此种观点，不仅雇主就其雇员实施的侵权行为承担的 侵权责任是替代责任，就是父母或者其他机构就其未成年子女或者未 成年人实施的侵权行为承担的侵权责任也是替代责任。

二英美法系国家学说对替代责任的界定 在英美法系国家，学说虽然广泛使用替代责任这样的词语，但是， 他们关于替代责任的界定也存在争议。

指出，替代责任般是 指个人就另另方面，根据 教授的意见，替代责任虽然被看作严格责任，但是实质上仍然 是过失责任而根据的观点，替代责任是种严格责任。

和在其侵权法著作对替代责任这词语进行了界定替代责任 并不是种的侵权行为，它是种程序，通过该种程序，法律能够 责令行为人就另外个人实施的种侵权行为承担侵权责任。

根据和的意见，替代责任主要是雇主就雇员的侵权行为承 担的侵权责任。

代责任仅有种形式，就是雇主就雇员的侵权 行为承担的侵权责任而根据的观点，替代责任除了雇主承担的 替代责任之外还包括其他行为人承担的替代责任。

指出，替代责任般是 指个人就另外个人的行为承担的侵权责任。

在其家，学说虽然广泛使用替代责任这样的词语，但是， 他们关于替代责任的界定也存在争议。

侵权行为承担的侵权责任也是替代责任。

二英美法系国家学说对替代责任的界定 在英美法系国根据此种观点，不仅雇主就其雇员些学说则认为，只要行 为人是就别人实施的侵权行为对他人承担侵权责任，则行为人承担的 侵权责任就是替代责任，无论他们承担的此种侵权责任是过失责任还 是严格责任。

部分内容简介是过失责任，因 此，父母承担的此种侵权责任不是替代责任。

部分内容简介是过失责任，因 此，父母承担的此种侵权责任不是替代责任。

些学说则认为，只要行 为人是就别人实施的侵权行为对他人承担侵权责任，则行为人承担的 侵权责任就是替代责任，无论他们承担的此种侵权责任是过失责任还 是严格责任。

根据此种观点，不仅雇主就其雇员实施的侵权行为承担的 侵权责任是替代责任，就是父母或者其他机构就其未成年子女或者未 成年人实施的侵权行为承担的侵权责任也是替代责任。

二英美法系国家学说对替代责任的界定 在英美法系国家，学说虽然广泛使用替代责任这样的词语，但是， 他们关于替代责任的界定也存在争议。

指出，替代责任般是 指个人就另外个人的行为承担的侵权责任。

在其侵权法著作中对替代责任作出了说明，他指出主人要就其仆人在职 务范围内实施的任何侵权行为承担共同责任和连带责任。

主人承担的 此种侵权责任是法律认可的最重要的替代责任。

所谓替代责任是指， 个人取代另个人的地位对他人承担侵权责任。

在他们的著作中虽然使用了替代责任这样的章名，但是，他们并没有对 替代责任进行界定。

根据的观点，替代责任仅仅建立 在雇主就其雇员实施的侵权行为的基础上，因为，只有在雇佣关系中， 雇主承担的侵权责任才符合所界定的替代责任的构 成要件。

指出，替代责任这词语是指就实施的过失行为 或者其他侵权行为引起的损害对承担侵权责任。

根据教授 的意见，替代责任的唯表现形式是雇主就其雇员实施的侵权行为对 受害人承担的侵权责任。

关于替代责任的观点虽然同 关于替代责任的观点存在相似的地方，也存在差异。

方面，根据 教授的意见，替代责任仅有种形式，就是雇主就雇员的侵权 行为承担的侵权责任而根据的观点，替代责任除了雇主承担的 替代责任之外还包括其他行为人承担的替代责任。

另方面，根据 教授的意见，替代责任虽然被看作严格责任，但是实质上仍然 是过失责任而根据的观点，替代责任是种严格责任。

和在其侵权法著作对替代责任这词语进行了界定替代责任 并不是种的侵权行为，它是种程序，通过该种程序，法律能够 责令行为人就另外个人实施的种侵权行为承担侵权责任。

根据和的意见，替代责任主要是雇主就雇员的侵权行为承 担的侵权责任。

三我国学说对替代责任的界定 在我国，虽然民法通则和最高人民法院的有关司法解释都没有使 用替代责任这样的词语来说明行为人承担的侵权责任，但是我国些 侵权法学家仍然使用替代责任这样的词语，虽然他们在使用替代责任 时所论及的内容并不完全相同。

总的说来，我国学说关于替代责任的界 定有三种不同的理论狭义替代责任理论广义替代责任理论和折中替 代责任理论。

我国些学者认为，替代责任事实上就是雇主就其雇员的侵权行 为承担的侵权责任，此种侵权责任要求雇主就其雇员在从事雇佣活动 时造成的损害对受害人承担侵权责任。

这就是狭义的替代责任理论。

主要为张新宝教授所采取。

张新宝教授指出，替代责任为英美法系国家 侵权法上的概念，其基本含义是委托人就其代理人的侵权行为对他人 承担侵权责任，主人或者雇主就其仆人或者雇员的侵权行为对他人承 担侵权责任。

大陆法系国家也存在些类似于英美法系国家人实施侵权行为的 行为人应当就第三人的侵权行为对受害人承担侵权责任。

至于直接对 受害人实施侵权行为的第三人是否也要就其直接实施的侵权行为对受 害人承担侵权责任，取决于各国侵权法的规定。

在些国家，如果第三 人对受害人实施了侵权行为，除了责令行为人就第三人的侵权行为对 受害人承担替代责任之外，法律也会责令第三人就其实施的侵权行为对受害人承担侵权责任。

而在些国家，法律仅仅责令行为人就第三人 实施的侵权行为对受害人承担侵权责任之外，不会责令第三人对受害 人承担侵权责任。

其三，行为人同实施侵权行为的人之间存在种特殊关系。

承担替 代责任的行为人应当同实施侵权行为的第三人之间存在种特殊关系， 只有行为人同对受害人实施致害行为的第三人之间存在种特殊的关 系，行为人才就第三人实施的侵权行为对受害人承担侵权责任。

其四，行为人对第三人承担侵权法上的控制义务。

行为人基于同第 三人之间的特殊关系要承担控制第三人行为的义务。

即便行为人同第 三人之间存在种特殊关系，如果该种特殊关系无法产生行为人对第 三人的控制义务，则行为人无法就第三人实施的侵权行为对受害人承 担替代责任。

什么样的特殊关系能够产生侵权法上的控制义务，什么样 的特殊关系无法产生侵权法上的控制义务，取决于各国侵权法的具体 规定。

行为人承担的替代责任同第三人是否就其侵权行为对受害人承担 侵权责任没有关系。

在传统理论中，法律坚持这样的观点在替代责任 中，除了行为人要就第三人的侵权行为对受害人承担侵权责任之外，第 三人本人也应当就其实施的侵权行为对受害人承担侵权责任，此时，行 为人对受害人承担的侵权责任是替代责任，而第三人本人对受害人承 担的侵权责任是个人责任，建立在第三人自己过错的基础上。

因此，根据传统理论，如果行为人就第三人的侵权行为对受害人承担侵权责任， 而第三人本人不就其实施的侵权行为对受害人承担侵权责任，则行为 人承担的侵权责任不被看作是替代责任而被看作行为人承担的个人责 任。

根据此种观点，替代责任的种类较少，仅仅包括雇主就雇员的侵权 行为承担的侵权责任合伙组织就其合伙人实施的侵权行为对受害人 承担侵权责任。

笔者认为，替代责任同实施侵权行为的第三人是否就其 实施的侵权行为对受害人承担个人侵权责任没有关系，无论实施侵权 行为的第三人是否被责令就其实施的侵权行为对受害人承担侵权责任， 只要他们实施了侵权行为，法律要求第三人之外的行为人就他们实施 的侵权行为承担侵权责任，则行为人承担的侵权责任就是替代责任。

因 此，雇主就其雇员实施的侵权行为对受害人承担的侵权责任合伙组织 就其合伙人实施的侵权行为对受害人承担的侵权责任公司就其低级 雇员实施的侵权行为承担的侵权责任是替代责任。

因为，在这些情况下， 法律除了责令行为人承担替代责任之外也会责令雇员合伙人或者公 司低级雇员对受害人承担侵权责任。

同时，公司就其董事国家就其机 关或者公务人员实施的侵权行为承担的侵权责任也是替代责任，因为 在这些情况下，公司和国家被责令就其董事和公务人员实施的侵权行 为对受害人承担侵权责任。

行为人承担的替代责任同行为人在行为时是否要对受害人承担注 意义务没有关系。

传统理论认为，行为人承担的替代责任同行为人承担 的个人责任是相对立的两种性质不同的侵权责任行为人承担的替代责任不是建立在自己对受害人承担的注意义务的违反基础上，而是建 立在第三人对受害人承担的注意义务违反的基础上如果行为人承担 的侵权责任是建立在他们自己对受害人承担的注意义务违反的基础上， 则他们对受害人承担的侵权责任是个人责任而非替代责任如果行为 人承担的侵权责任是建立在第三人对受害人承担的注意义务违反的基 础上，则他们对受害人承担的侵权责任则是替代责任。

因此，根据传统 侵权法的理论，雇主就其雇员实施的侵权行为承担的侵权责任是替代 责任，因为，雇主承担的侵权责任是建立在雇员违反对受害人承担的注 意义务基础上，但是，公司就其董事实施的侵权行为对受害人承担的侵 权责任不是替代责任，因为，公司董事被看做是公司的机关，公司的机 关就是公司本身，他们违反对受害人承担的注意义务的行为被认为是 公司的行为，因此，公司就其董事的行为承担的侵权责任属于公司的个 人责任。

笔者认为，行为人承担的替代责任同行为人是否对受