证券发行中的保荐人制度(讲稿)

此种推定过失责任的设计，要求保荐人切实履行其保荐职责，加强对保荐对象的监管，因为其免责条件是非常严格的。

最后，在保荐人自身建设上，方面保荐人与保荐对象是双向选择的关系，保荐对象选择保荐人时考虑的因素通常有保荐人在同行业中是否有较高的声誉是否与其他知名中介有良好的合作记录是否有自己的发行渠道和分销网络是否有专业经历的经验以及能否为公司上市后运作提供后续支持和帮助等。

保荐市场的竞争必然要求保荐人不断加强提高自己的竞争力。

另方面，保荐人制度为保荐人设置的较严格的资格条件及保荐人的审批与年检制度，也要求保荐人不断加强自身建设。

保荐人制度对保荐对象行为的导向首先，在保荐人的选择上，由于保荐人所履行的推荐职责行为对于公司能否进入证券市场起着决定性作用，保荐对象必须慎重选择保荐人，旦保荐失败，其本身要承担巨大损失。

其次，在信息披露上，保荐人制度对证券发行人上市公司的信息披露提出了全面性真实性和时效性的基本要求，将有助于健全证券市场的证券发行与上市的信息披露制度以及持续信息披露制度。

最后，在自身建设上，保荐对象在选择保荐人的同时，自己也处于被选择的地位。

在创业板市场，保荐人选择保荐对象通常的标准有目标公司是否具有成长性与增长潜力，其主营业务是否突出是否有较高的科技含量是否有明确的经营策略是否有较高管理素质等。

这些标准必将引导拟上市公司苦练内功，不断完善公司治理结构，增强持续发展的能力。

否则，没有保荐人的选择与推荐，保荐对象是无法上市的。

保荐人制度的整合功能保荐人制度的整合功能表现在调整和协调证券市场各主体之间的矛盾冲突及纠葛，使之成为统体系的过程和结果。

证券市场主体是多元的，除了保荐人保荐对象，还有证券监管机构证券交易所投资者以及其他的中介机构。

保荐人制度通过系列的制度安排，将保荐人与其他主体联系起来，明确了他们之间的相互关系，使之统于证券市场，在定程度上促进了证券市场健康有序的发展。

证券监管部门借助保荐人对拟上市人的发行资格及其上市条件进行实质性审核，有利于把好证券市场的准入关口拟上市人遵照保荐人的专业意见进行改制健全公司治理结构设计和实施发行方案，有利于公开发行上市的成功实施保荐人督导上市公司认真履行包括信息披露在内各项义务，有利于确保上市公司行为的合法性和合规性。

另方面，实施保荐人制度要求保荐人作为中介机构牵头人，协调律师事务所会计师事务所资产评估机构等相关中介机构，在各自的职责范围内，勤勉尽责诚实守信，本着对证券市场负责对投资者负责的态度，推荐优质公司发行上市。

公司上市后，依据保荐人制度的设计，保荐人对保荐对象仍然要履行持续的辅导与保荐责任，继续督导上市公司认真履行各项法定义务，有利于实现上市公司与投资者之间的信息对称，达到保护投资者利益的目的，进而实现促进整个证券市场健康发展的目标。

保荐人制度的控制功能保荐人制度规定了证券市场主体的行为模式，然而并不是所有的主体都能按规矩办事，尤其是保荐人与保荐对象，往往会基于其自身的利益而做出偏离制度的行为。

为此，保荐人制度设计了监管措施与法律责任，依据行为主体对于制度的偏离程度，由证券监管的主体对行为者加以批评教育惩罚或制裁。

此所谓保荐人制度的控制功能。

在保荐人制度下，证券监管机构监管的重点对象是保荐人，通过对保荐人的监管达到防范和控制市场风险的目的。

因而保荐人制度控制功能的核心在于对保荐人的控制。

对保荐人资格的控制保荐人需符合定的资格标准，这是其资格获得的前提，但保荐人的资格并不是终身的，不少国家的保荐人制度中，都设计了保荐人资格的复核和年检制度，保荐人旦出现些不符合其资格持续保持的情况，如在英国，符合保荐人资格和专业经验的从业人员少于四名时，证券监管主体就会将其除名。

对保荐人行为的控制旦保荐人的行为偏离了制度要求或其行为模式，保荐人就要受到相应的惩罚与制裁，甚至因此而承担法律责任。

如保荐对象在保荐期间内披露的法定信息中的虚假性误导性遗漏性内容而给投资者造成的经济损失时，保荐人要承担连带的赔偿责任保荐人违反其法定义务，泄露了保荐对象的内幕信息时，则有可能要承担刑韦法律责任。

保荐人制度通过对偏离行为的处罚，提高违规成本，从而达到控制市场主体行为的目的。

二保荐人制度的负功能增加道德风险保荐人的道德风险主要表现在证券主管机构和投资者与保荐人之间的委托代理关系中。

保荐人制度的目的是为了保证保荐对象信息披露的真实性，在保荐人与保荐对象签订保荐协议后，可以将证券主管机构和投资者与保荐人的，因为准保荐人绝对不会聘用信用不良的保荐代表人，否则将会导致准保荐人不能被联交所接纳，并列入其中的保荐人名册二是如果主要主管或助理主管确实有违法犯罪行为，交易所虽不直接追究其责任，但相应的执法或司法机构仍然可以依照法律追究这些专业人士的法律责任。

内地在保荐人与保荐代表人之间的关系上实行的是双保荐制度，保荐制度暂行办法在追究保荐人责任的同时并不排斥对保荐代表人相应责任的追究，这是因为我国还是属于统的证券监管模式，证券市场监管主体主要是由证监会手操办，对保荐代表人的最后责任追究还是归于证监会，因此香港与内地在此制度上能够达到异曲同工的效果。

但内地保荐代表人信用不良基本不对保荐人带来负面法律后果，这在定程度上割裂了保荐人与保荐代表人违法行为过错的关联性，弱化了保荐人的责任，尤其当保荐代表人是在保荐人压力之下进行违规操作，由于保荐制度暂行办法没有划清二者的职责界限，保荐人完全可以将全部责任推卸在保荐代表人身上，而自己逃避相关责任。

保荐人的申请程序除名及相应申诉程序在香港，批准或拒绝有关保荐人申请的决定乃由创业板上市委员会作出。

在联交所评估其申请时，准保荐人可能要出席面试及或提供进步资料。

拒绝准保荐人的理由须以书面作出，并可根据创业板上市规则向上市上诉委员会提出上诉。

如果联交所于任何时间行使其权力，将保荐人从保荐人名册内除名，则联交所须向保荐人发出拟将其除名的书面通知，说明个中理由，并通知保荐人有关创业板上市规则向上诉委员会上诉的权利。

内地的保荐制度暂行办法对有关申请除名等事项只有实体性规定，无程序性规定，更无申诉救济途径的相关规定。

从兜底条款看对保荐人除名时的裁量权香港的监管机构对保荐人除名享有有限裁量权。

创业板上市规则规定如果本交易所认为主板或创业板的完整性或声誉可能己因保荐人的操守或判断而受损，则可将保荐人从保荐人名册中除名。

内地证监会对保荐人的除名拥有无限裁量权。

保荐制度暂行办法规定证券经营机构有下列情形之的，不得注册登记为保荐机构保荐代表人数量少于两名二公司治理结构存在重大缺陷，风险控制制度不健全或者未有效执行三最近二十四个月因违法违规被中国证监会从名单中去除四中国证监会规定的其他情形。

显然，第四项兜底条款只是笼统地授予证监会必要时的裁量权，而对该其他情形并无任何范围界定或限制。

制裁措施及其申诉程序在香港，如果联交所认为保荐人己违反或没有履行其于创业板上市规则的责任或义务，则可采取以下项或多项行动发出私下谴责发出含有批评的公开声明发出公开谴责将保荐人从联交所设立的保荐人名册中除名不论是否在指定之期间除名禁止保荐人在指定期间，代表所指定之人士向创业板上市科或创业板上市委员会提呈所指定的事项将保荐人的操守向证监会或香港或其他地方的监管机构报告要求证监会考虑撤回或撤销保荐人根据证券及期货条例第五部分的注册在所规定之期间内，要求修正所违反之处或采用其他补救措施采取其认为适用于当时情况的其他行动公布所采取的行动及该行动背后的理山。

联交所亦可向保荐人的任何董事或雇员施行上述的制裁。

在行使其制裁权力时，联交所将根据受制裁人士行为的不同角色及严重程度追究相应的责任。

在申诉程序方面保荐人可根据创业板上市规则规定，就联交所根据向保荐人所采取纪律行动，或向保荐人之任何董事或雇员所采取的同样行动的决定，向上诉委员会提出上诉。

从联交所采取的制裁措施对照保荐人及其雇员的申诉程序来看，只要对当事人直接产生负面影响的制裁措施，当事人都有申诉与救济途径。

相反，如果没有对当事人产生消极影响，则不提供救济途径。

如发出私下谴责，因为该谴责不为第三人所知，当事人的商誉并不会因此而产生影响。

内地的保荐制度。

保荐制度暂行办法第六章监管措施和法律责任对保荐机构及保荐代表人的制裁措施可归纳为以下几种公布其违法违规行为及不良行为不予注册登记或从保荐机构保荐代表人名单中去除暂不受理相关保荐机构或保荐代表人具体负责的推荐谈话提醒重点关注责令改正认定为不适合担任相关职务者等监管措施。

六保荐工作基本流程股首次公开发行主要流程步骤重组改制目前主要通过有限责任公司整体变更和发起设立两种方式设立股份公司根据有关规定，整体变更成立股份公司，业绩可以连续计算步骤二辅导对拟发行上市企业进行规范辅导，辅导时间无明确要求，但是辅导工作需要证监会派出机构验收通过步骤三材料制作保荐机构协助拟上市企业并协调各中介制作发行申请文件步骤四发行审核证券监管部门对发行股票进行审核步骤五发行上市通过承销商销售公开发行的股票经过交易所核准，股份公司在交易所挂牌交易，成为上市公司步骤六持续督导保荐机构对发行人展开持续督导根据相关规定定期上报持续督导报告并每月核查募集资金用途二保荐工作主要流程尽职调查尽职调查目的有助于中介机构了解公司经营情况及发展战略，以便确定发行方案有助于更好地对公司进行估值确定投资故事有助于更好地向投资者推介企业有助于保荐人全面了解公司情况，起草招股说明书有助于律师全面了解公司情况，方便起草相关法律文件收集制作申请文件所需资料回复中国证监会及其他监管机构的各项意见验证事实和数据形成工作底稿提高信息披露的准确性，降低直至消除来自投资者