我国证券犯罪立法的本土化与国际化思辨的研究.doc在线文档共19页

例如，美国在年证券法和年证券交 易法之中以附属刑法规范对各种也可以几种模式都采用。

这是指以单独 的刑事法律形式集中规定证券犯罪的罪状及其法定刑。

其三，附属刑法规定型。

这是指在其他非刑 事法律中规定有关证券犯罪的罪状和法定刑，即在其他有关证券的法律诸如证券法证券交易法等 中，附带规定证券犯罪的罪状及其法定刑。

般来说，上述三种模式之间并不是相互排斥的，个国家可以根据自己的国情选择最适合于 自己控制证券犯罪需要的模式，也可以几种模式都采用。

罪的规定。

党的十届三中全会以后，我国开始实行 改革开放的基本国策，计划经济的坚冰开始消融，商品经济的各种要素破冰而出。

年月上 海证券交易所成立，年月深圳证券交易所成立，从此我国的证券市场步入了正轨，在曲折 中不断发展完善。

但是，证券市场是商品经济高度自由化的产物，高回报与高风险相伴而生。

在证 券市场繁荣的背后，证券欺诈不断操纵市场盛行内幕难以建立，当然也就不可能存在证券犯罪。

因此，我国 年刑法并没有关于现代意义上的证券犯 般来说，上述三种模式之间并不是相互排斥的，个国家可以根据自己的国情选择最适合于 自己控制证券犯罪需要的模式，这是指在其他非刑 事法律中规定有关证券犯罪的罪状和法定刑，即在其他有关证券的法律诸其三，附属刑法规定型。

刑法规定型。

这是指将 证券犯罪的罪状及其法定刑在刑法典分则中予以明确规定。

其二，单行部分内容简介较 纵观世界各国和地区，证券犯罪的立法模式不外乎以下三种其，刑部分内容简介较 纵观世界各国和地区，证券犯罪的立法模式不外乎以下三种其，刑法典规定型。

这是指将 证券犯罪的罪状及其法定刑在刑法典分则中予以明确规定。

其二，单行刑法规定型。

这是指以单独 的刑事法律形式集中规定证券犯罪的罪状及其法定刑。

其三，附属刑法规定型。

这是指在其他非刑 事法律中规定有关证券犯罪的罪状和法定刑，即在其他有关证券的法律诸如证券法证券交易法等 中，附带规定证券犯罪的罪状及其法定刑。

般来说，上述三种模式之间并不是相互排斥的，个国家可以根据自己的国情选择最适合于 自己控制证券犯罪需要的模式，也可以几种模式都采用。

英美法系国家般没有成文的刑法典，因 此多采用附属刑法与单行刑法相结合的模式。

例如，美国在年证券法和年证券交 易法之中以附属刑法规范对各种证券犯罪做出了规定，以后又在年内幕交易制裁法和 年的内幕交易与证券欺诈实施法这两部单行刑法之中对特定证券犯罪做出了规定。

大陆 法系国家则多采用附属刑法模式。

例如，日本在年证券交易法之中以附属刑法规范对各 种证券犯罪做出了规定。

二我国证券犯罪立法模式的历史演进 般认为，证券犯罪是种法定犯，证券犯罪的刑事立法是随着社会经济的发展而不断变化的。

随着我国证券市场的建立发展和完善，证券犯罪的刑事立法也经历了个逐渐发展演进的过程。

年新刑法修订前附属刑法与单行刑法并行 证券犯罪是伴随着现代证券市场的成立与发展而出现的，是刑法介入证券市场，调整证券法律 关系的产物。

年刑法颁行之时，我国的经济生活正处于高度集中的计划经济体制之下，经济 活动的自主性受到了极大的限制，证券市场难以建立，当然也就不可能存在证券犯罪。

因此，我国 年刑法并没有关于现代意义上的证券犯罪的规定。

党的十届三中全会以后，我国开始实行 改革开放的基本国策，计划经济的坚冰开始消融，商品经济的各种要素破冰而出。

年月上 海证券交易所成立，年月深圳证券交易所成立，从此我国的证券市场步入了正轨，在曲折 中不断发展完善。

但是，证券市场是商品经济高度自由化的产物，高回报与高风险相伴而生。

在证 券市场繁荣的背后，证券欺诈不断操纵市场盛行内幕交易严重。

针对证券市场的这些失范行为， 我国的立法机关审时度势，及时出台了系列法律法规来规范证券市场，严厉惩治证券违法犯罪 活动。

年月日国务院发布股票发行与交易管理暂行条例以下简称暂行条例，暂 行条例针对证券发行交易及相关活动中的内幕交易操纵市场欺诈客户虚假陈述等行为做 出了禁止性的规定，并分别不同情况，详细地规定了相应的民事责任和行政责任，且在第条明 确指出违反本条例规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

年月日国务院证券监 督管理委员会发布禁止证券欺诈行为暂行办法以下简称暂行办法，暂行办法对上述 几种证券违法行为做出了更为详尽的描述与界定，并在第条指出对违反本办法的证券管理 监督人员，除依照本办法予以处罚外，证监会有权要求或者建议有关部门依法追究其行政刑事责 任。

年月日第八届全国人大常委会第次会议通过了中华人民共和国公司法以 下简称公司法，公司法在其第十章法律责任中首次以非严格意义上的附属刑法规范 对在公司监管中可能出现的证券犯罪，如欺诈发行股票债券罪，擅自发行股票债券罪等犯罪做 出了规定。

具体规定模式为„„构成犯罪的，依法追究刑事责任。

虽然暂行条例暂行办法和公司法都对证券犯罪做出了规定，但这些规定仅限于 证券犯罪的罪状，而缺乏明确的法定刑。

同时，我国年刑法也没有与此相关的犯罪 条文，内容上无法与之衔接，致使相关的证券犯罪没有得到应有的刑事处罚。

为了摆脱这困境， 立法机关随即采取了发布单行刑法的方式使上述附属刑法规范的处罚确定化。

年月日第 八届全国人大常委会第次会议通过并实施了关于惩治违反公司法的犯罪的决定以下简称决 定，决定对欺诈发行股票债券罪，擅自发行股票债券罪等犯罪的法定刑做出了补充规 定。

年新刑法修订后刑法典为主附属刑法为辅 年，历经年风雨的年刑法完成了自己的历史使命。

我国立法机关以制定部 统的比较完备的刑法典为指导思想，对年刑法进行了全面修订，将年刑法实施以 来由全国人大常委会做出的有关刑法的修改补充规定和决定即单行刑事法律研究修改后编入了 新刑法典，并将些民事经济行政等有的，不能由政府法令或旨 在专门立法的公民运动所创设。

如果不在种最小的程度上存在这种纽带，个社会就不成其为社 会了。

刑法典作为刑事立法的结晶，即是刑事立法领域联结传统与现代的最牢固的纽 带。

在我国古代社会，刑法典是统治阶级治世之根本大典，历朝历代统治者对刑法典之威慑作用 笃信不疑，都非常重视对刑律的修订。

时至今日，统完备的刑法典不但受到了立法机关的信赖， 而且因其方便适用而受到了司法机关的青睐，广大刑法学者对其功效也大为推崇。

有学者认为，以 部刑法典规定所有的犯罪及其刑罚，无疑具有以下优点由于刑法典具有较大的威慑力，从消极 的般预防角度而言，有利于预防犯罪由于刑法渊源集中统，从形式上看有利于司法机关适 用。

更有学者明确指出，将经济犯罪行为规定于刑法典之中，使经济刑法具有刑法之外 形，自然较易产生般预防作用而且具有威吓经济犯罪之功能，„„将经济刑法规定于刑法以外法 规的立法方式，在般预防效果上，似有较低犯罪威吓功能。

因此，将证券犯罪归入刑法 典之中，维持我国刑事立法的完整统，符合我国的刑事立法传统，有利于犯罪的预防和司法的适 用。

以刑法典为主的立法模式在我国新时期证券犯罪刑事立法中承担着新的历史使命。

中国的法治之路必须注重利用中国本土的资源，注重中国法律文化的传统和实际，但我 们利用本土资源不是为了对法律传统进行简单的恢复，而是为了可以超越传统，建立与中国现代化 相适应的法制。

以刑法典为主的立法模式的确立，并不只是对我国刑事法律传统的简单传承， 其在新时期承担着新的历史使命，即保持证券市场的稳定以利于我国市场经济的持续健康协调发 展。

方面，我国的证券市场需要稳定发展。

我国的证券市场成立于上世纪年代初期，虽只有 十多年的发展历史，但其已成为我国社会主义市场经济体系中非常重要的不可分离的组成部分。

证券市场的推进步伐必须与我国市场经济的发展相合拍而不能过于急进，在稳定中求发展应是 我国证券市场发展的长期指导方针。

否则，证券市场的动荡必然会对我国市场经济的发展造成不利 的影响。

曾任我国证券监督管理委员会首席顾问的梁定邦先生曾指出证券市场需要种稳定性 可预测性。

市场最可怕的就是不可预测。

„„朝令夕改，不断地改变政策，不断地改变法律，往往 造成投资者在无所适从的情况下的投机现象，因为投资者看不到远期有什么，只能看到眼前的东 西。

另方面，证券犯罪立法模式的选择又会对证券市场的稳定发展起到不可忽视的作用。

在我国，刑法是仅次于宪法的基本法律，它本身的性质要求其具有定的稳定性。

由此，将证 券犯罪归入刑法典之中，事实上向证券从业者管理者立法者传递了个这样的讯息证券市场 需要稳定证券法律规范亦不能也不会朝令夕改。

总之，刑法典的稳定性，切合了新时期我国证 券市场稳定发展的需要。

以附属刑法为辅是对域外先进法律制度的内化和吸收 以附属刑法为辅的立法模式在我国新时期证券犯罪刑事立法中的确立，是由证券犯罪 的法定犯性质所决定的。

般认为，证券犯罪是种法定犯。

由法定犯的原理所决定刑法所规定 的证券犯罪必须以违反证券法律法规为前提。

如果对证券犯罪仅有刑法规定，而没有证券法律法规 的规定相对应，这样的立法是与通行的法定犯的原理相背离的，是不科学的。

因此，以附属刑法规 范规定证券犯罪是立法科学性的表现。

此外，本文并不赞同我国证券法中的刑事责任条款并非附属 刑法规范的观点。

我国证券法中的刑事责任条款是在规定证券般违法行为的处罚时，附带笼统地 规定构