1、法实践中法官们对此的处理也是因人而异，不尽相同。然而这些不同的学说与观点都存在着扩大或者缩小国家责任的漏洞，也无法从本质上为职务行为与个人行为的划分提供条泾渭分明的界限，因而对这问题确有研究的必要。本文拟从四个方面对公务员职务行为的认定标准进行讨论。第部分对职务行为进行概述，对其概念的内涵与外延进行论述在第二部分介绍了学界现有的几种具有代表性的认定标准学说，并对每种标准存在的利弊进行分析，特别指出其存在的不足与问题在此基础上于第三部分提出行政职权这认定标准，揭示了“行政职权”在职务行为与个人行为的划分中起到的本质作用，论述了确立这认定标准的法理依据与法律依据文章第四部分对于职权标准的适用进行阐述，通过是否拥有职权的判断与是否动用职权的判断，给出个较为清晰明了的划分方法。在此过程中结合了实践情况，对两个判断中存在的越权行为滥用职权行为与职。
2、法律硕士专业学位论文论公务员职务行为的认定标准作者姓名柏寒指导教师岳丽西南政法大学内容摘要在行政赔偿领域，公务员职务行为的认定直接影响到行政机关国家赔偿责任的构成，是行政机关承担赔偿责任的前提条件，但由于公务员的双重身份既是国家公权力的具体行使者又是日常生活中的名普通公民，因此其行为的性质亦带有双重性并导致不同的赔偿责任，从理论上讲，在其代表行政机关行使国家权力造成损害时，将引发国家赔偿责任而其作为私法上的公民，从事民事行为致人损害时，引发的则是民事赔偿责任。但这两种身份同时存在于公务员身上，并在纷繁复杂的社会生活常常相互交织混同，难以准确进行区分界定。对此问题，国家赔偿法及其相关法律法规中没有提出个明确的认定标准，司法解释也未就此问题做出过明确阐述。学界对职务行为的认定标准有过些讨论，有主观标准客观标准四要件说综合标准说等不同学说。司。
3、东行政学院学报，年第期，第页。案例来源北大法宝司法案例。本案中，原告潘根生因所雇运渣车途经横溪镇时，被镇管会工作人员胡德文吴丰弟以该车染路面为由收取清洁费，为此双方发生争执。后潘根生父亲潘志立等人赶至横溪镇，在向镇管员吴世春夏世军申辩时发生口角并揪打。派出所民警出警并平息了纠纷，后吴世春夏世军与胡德文同寻找已离去的潘家人员，并在集市发现潘立志时，胡吴二人即上去拳击潘立志，致潘立志当场倒地，抢救无效后死亡。其后，原告将被告横溪镇镇政府诉至法院，本案经过两审结案。在本案二审判决中提出了以被害人是否为行政管理相对人的对象标准，认为潘立志并非本案行政行为管理相对人，被害人与镇管员之间不存在行政法律关系，因而认定两上诉人主张潘立志被致害死亡的后果与职务有关的理由不能成立。”论公务员职务行为的认定标准用与法律适用过程中，因而对于职务行为的认定标准存。
4、繁复杂的情形，也提出了相对人标准说，并依此作为判决理由适用于司法实践中，较为典型的为南京市中级人民法院在周双娣潘根生诉南京市江宁区横溪镇政府侵犯人身权并要求行政赔偿中的二审判决文书。当然，还有不少学者在认识到单纯的主观客观四要件相对人等不同标准的问题的同时，也提出了些力图修正职务行为认定标准的学说，如侯舒梅在论职务行为的认定标准文中提出的相对客观标准，沈岿教授在国家赔偿法原理与案例书中提出的综合标准说，郑传坤教授在行政法学书中提出的多元标准说等。不同学者从不同角度提出的各种学说为司法实践中解决职务行为的认定提供了定的思路，然而这些不同的学说要么缺乏定的可操作性，要么不够完善全面，都或多或少存在着些不足与问题，无法明确清晰的直接应谭宗泽“关于国家赔偿两个问题的探讨”，现代法学，年第期，第页姚锐敏“论公务员的职务行为与个人行为本质区别”，广。
5、务行为运用什么标准在法律适用过程中判断公务员的行为属性没有个清晰明确的规定，相关司法解释也未有提及。在司法实践中也是因人而异标准不。对此问题学界也有不少学者进行了分析论述，并从主观客观等不同角度提出不同认定标准说，然而学界提出的不同认定标准均存在着各自的问题因而并未形成个较为科学统的共识。在此背景下，分析职务行为的内涵与外延，找出职务行为与个人行为相区别的核心要素并梳理出个明确清晰的认定标准，对于行政赔偿领域司法实践有着重要意义。.国内外研究综述国内研究综述西南政法大学硕士学位论文对于公务员职务行为的认定，我国法律及相关司法解释并未能予以明确。在学界研究中，也罕见系统全面的研究成果。在上世纪年代，由于国家赔偿法的制定出台，伴随着我国行政赔偿制度的建立，有学者对其中“职务违法行为”这要件展开分析论述，但并未有系统性的著作成形，其成果也主要。
6、在着进步分析讨论的空间。国外研究综述在职务行为的认定问题上，大陆法系国家和普通法系国家在认定标准上有着较为明显的区别。以美国和英国为例，均采用了主观标准，而日本瑞典法国等大陆法系国家则普遍采用客观标准。具体而言，美国与英国对于职务行为的认定标准均是由法院通过判例确定的，在认定行为性质时都以雇用人的意思为标准，并且以雇用人明确告知的权限范围为准，若行为超出了雇用人的明确授意，则不属于职务行为。在大陆法系国家普遍采取客观标准说，但不同国家标准还是有所差异。在日本，昭和年最高裁判所明确了采用外形主义的认定标准，指出职务行为不限于公务员以主观上行使权限的意思进行的情况，即使是为自己谋求利益的实施的行为，只要客观上具备了执行职务的外形，则国家或公共团体应承担损害赔偿的责任。法国将公务员利用行政机关的地位行使行政职权时所作出的行为均视为职务行为，无。
7、以期刊论文评论等形式出现，并在不同阶段形成了不同的认定标准学说。在初始阶段，学者们对于职务行为的认定标准用比较研究的方法进行考察，分析了英美法国家采用的以行政机关行政相对人或般社会大众意思为准的主观标准说考察了德国日本等大陆法系国家以名义时空外表职责等因素为划分的客观标准说并多从保障受害人权益救济约束国家公权力行为的角度出发，认同大陆法系国家采用的客观标准说，如谭宗泽教授年发表的关于国家赔偿两个问题的探讨文胡锦光教授在其国家赔偿法书中也认同客观标准说，同时也对其存在问题进行了定的补充。此后有学者借鉴刑法犯罪构成的四要件，提出了行为主体身份行为人的主观意图行为的职责范围行为的外在形式的四要件标准说，例如罗豪才教授主编的行政审判问题研究书以及姚锐敏教授发表的“公务员职务行为与个人行为的区别”文。伴随着行政赔偿制度的司法实践，审判者面对现实中。
8、论其是否得到雇用人明确授意，也无论其主观目的是为执行职务还是为自己谋利，只要外观上具有执行职务的形式，均认定为职务行为，我国台湾地区对此问题也采取了客观标准说。.研究方法与创新文章在第部分论述职务行为概述时，采用语义分析法对于职务行为内涵与外延进行分析论证。其后运用文本分析法和比较研究法，介绍了国内对于职务行为认定标准的几种主要不同学说，对其进行分析，在对比分析基础之上，比照社会实践中发生的情形，分析了现有不同认定标准的利弊，尤其是对其存在的问题进行分析与概括。随后在此基础上提出行政职权这认定标准。本文提出的行政职权标准，从拥有“公权力”并且因为运用这种“公权力”致人损害进而承担国家赔偿责任的逻辑出发，在职务行为的认定标准问题上不再拘泥于主客观的考虑角度，也不再片面的从主观意图或身份名义时空等外在形式上进行考量，揭示了职务行为的成立需以。
9、为。这种双重身份和行为的存在必然引发不同的责任效果，在理想状态下其身份与行为及行为后果应该是统的，例如公务员以私人身份实施的个人行为造成他人权益受到侵害，则应按照民法领域的规则承担民事赔偿的后果若以公权力承担者身份运用公权力并导致他人遭受损害的，相应的引发国家责任的产生。但在社会生活中，往往发生身份行为及后果的“公私”冲突甚至错位，这就要求我们需要准确界定公务员致害行为的性质。在行政赔偿领域中各国的理论与立法均将“职务行为”作为构成行政赔偿的要件之，是行政机关承担赔偿责任的基础。我国国家赔偿法第条明文规定“行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为”属于行政赔偿中的免责情形，这规定将公务员的个人行为与职务行为的责任后果做了区分，但也将如何区分职务行为与个人行为这个问题摆在司法实践的面前。自年制定国家赔偿法以来，历经数次修改，但对于什么是职。
10、“行政职权”的实质运用这本质特征，提出“行政职权”的认定标准，对其确立依据进行论述，以是否拥有职权和是否使用职权为判断依据给出具林准马原外国赔偿法，北京人民法院出版社，年版，第页。日盐野宏著日本行政法，杨建顺译，北京法律出版社，年版，第页。林准马原外国赔偿法，北京人民法院出版社，年版，第页。任万兴崔魏岚折喜芳著台湾行政法论，兰州甘肃人民出版社，年版，第页。西南政法大学硕士学位论文体明确的认定方法，这也是本文的创新之处。论公务员职务行为的认定标准公务员职务行为概述在国家赔偿法中，“职务行为”并非个法律术语，但其作为行政赔偿的构成要件之，在理论研究与司法实践中并非个陌生词汇，这是由于我国法制建设的特殊环境决定的。行政法在成为个单独的法律部门前，本应由其调整的内容大多都由民法或民事诉讼法进行调整，因而在日后逐步建立的行政法体系的过程中，有不少。
11、务行为运用什么标准在法律适用过程中判断公务员的行为属性没有个清晰明确的规定，相关司法解释也未有提及。在司法实践中也是因人而异标准不。对此问题学界也有不少学者进行了分析论述，并从主观客观等不同角度提出不同认定标准说，然而学界提出的不同认定标准均存在着各自的问题因而并未形成个较为科学统的共识。在此背景下，分析职务行为的内涵与外延，找出职务行为与个人行为相区别的核心要素并梳理出个明确清晰的认定标准，对于行政赔偿领域司法实践有着重要意义。.国内外研究综述国内研究综述西南政法大学硕士学位论文对于公务员职务行为的认定，我国法律及相关司法解释并未能予以明确。在学界研究中，也罕见系统全面的研究成果。在上世纪年代，由于国家赔偿法的制定出台，伴随着我国行政赔偿制度的建立，有学者对其中“职务违法行为”这要件展开分析论述，但并未有系统性的著作成形，其成果也主要。
12、地方可以看见延用传统民法民事诉讼法概念的踪迹。在行政赔偿领域中，职务行为这概念延用自民法通则对于国家机关及其工作人员民事责任的规定，并在确立国家赔偿责任的构成要件过程中被广大学者所接受与认可，与个人行为等非职务行为相对成为承担国家陪赔偿责任的行为要件。职务行为的内涵作为行政赔偿构成要件的“职务行为”这概念，是与非职务行为的“个人行为”相对而言的。从字面上分析是“职务”与“行为”的组合，“职务”是指工作中所规定担任的事情，“职务行为”则可以理解为“执行定职务的行为”。从公务员的多重身份入手，关保英教授对于职务行为进行了界定，并且最终落脚在行政行为上公务员的职务行为就是在代表行政机关行使职权时的行为，此时行为主体具有公务员身份，所实施的行为是行政行为，这种情形下的行为国家应当承担责任反之，若公务员的行为不是由行政职权导致的，则不是行政行为，。
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《插上科学的翅膀飞》习作优质PPT课件（精） 编号37